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AP Madrid, Sec. 8.ª, 177/2010, de 28 de junio

SP/AUTRJ/660569

Recurso 664/2009. Ponente: ANTONIO GARCIA PAREDES.

Enumeración de funciones de apoyo y control del arbitraje por los Jueces 
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ANTECEDENTES DE HECHO
La Sala acepta y da por reproducidos los antecedentes de hecho de la resolución recurrida.
PRIMERO.- Por el Juzgado de Primera Instancia nº 13 de Madrid, en fecha 29 de diciembre de 2008, se dictó Auto cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente:
"Dispongo no ha lugar a acordar la ejecución solicitada por la Procuradora DOÑA YOLANDA LUNA SIERRA en nombre y representación de TELCO STAR S.L. contra Bárbara ."
SEGUNDO.- Contra la anterior resolución se interpuso recurso de apelación por la parte demandante, que fue admitido, y, en su virtud, previos los oportunos emplazamientos, se remitieron las actuaciones a esta Sección, sustanciándose el recurso por sus trámites legales.
TERCERO.- No estimándose necesaria la celebración de vista pública para la resolución del presente recurso, quedó en turno de señalamiento para la correspondiente deliberación, votación y fallo, turno que se ha cumplido el día 23 de junio de 2010.
CUARTO.- En la tramitación del presente procedimiento han sido observadas en ambas instancias las prescripciones legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO. Planteamiento de la apelación.
El Auto del Juzgado de Primera instancia deniega la ejecución del laudo porque, en definitiva, entiende que la cláusula de sumisión a arbitraje es abusiva, lo que comporta la nulidad del laudo y la improcedencia de reconocer eficacia alguna al laudo que se pretende ejecutar.
Frente a dicha resolución, la parte ejecutante formula recurso de apelación (un profuso recurso de apelación) en el que, en síntesis, expone como motivos de impugnación la improcedencia de la denegación de ejecución con infracción del artículo 8 de la Ley de Arbitraje , la no existencia de cláusula abusiva en el convenio arbitral y la carencia de competencia del Juzgado para declarar la nulidad del convenio arbitral.
SEGUNDO. Sobre la apreciación de oficio de una cláusula abusiva en fase de ejecución.
Lo que en definitiva resulta del Auto apelado es que el Juzgador de instancia ha apreciado de oficio la condición de abusiva en la cláusula de sumisión a arbitraje en el contrato de telefonía y ello le ha llevado a tener por nulo el laudo y no concederle eficacia a efectos de ejecución.
Impugnada tal resolución y tal argumento por la parte apelante, el problema crucial que se suscita no es el de si un juez puede apreciar de oficio la existencia de una cláusula abusiva en un contrato firmado por un consumidor, sino el de si ese control de oficio s
e puede hacer en fase de ejecución, cuando el laudo es firme y ha adquirido fuerza de cosa juzgada (art. 43 de la Ley de Arbitraje ).Es cierto que, en un determinado sector del mercado de la telefonía y del ámbito de los consumidores, se han puesto de manifiesto comportamientos contractuales e institucionales que pudieran poner en entredicho la corrección del funcionamiento de la figura del arbitraje. Pero el tiemp

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