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 Doctrina y Consultas

SP/DOCT/121834

Artículo Monográfico. Marzo 2023

La insuficiencia patrimonial como causa legal de disolución de las sociedades de capital

Diego Herrera Giménez. Abogado. ADE. AC. Socio director Herrera Advocats
RESUMEN

En el presente artículo se analizan las situaciones de insuficiencia patrimonial y financiera en las sociedades de capital, debidas a la generación de pérdidas cualificadas, los deberes exigibles a los administradores sociales en tales situaciones en orden a la disolución de aquéllas, el régimen de responsabilidad y los efectos derivados del incumplimiento o el cumplimiento tardío de tales deberes, y las posibles consecuencias de dicha conducta omisiva o extemporánea, en términos de rescindibilidad de ciertas operaciones previas a la solicitud y consiguiente declaración de concurso de acreedores, en su caso, así como las medidas cautelares contra el deudor que pueden plantearse en el umbral del procedimiento concursal. Se aborda también, como capítulo aparte, la posible responsabilidad no normativizada de los socios por la infracapitalización de la sociedad.

This article analyses the situations of asset and financial insufficiency in capital companies, due to the generation of qualified losses, the duties required of company directors in such situations in order to dissolve them, the liability regime and the effects deriving from the non-fulfilment or late fulfilment of these duties, and the possible consequences of such omissive or untimely conduct, in terms of the rescindibility of certain operations prior to the application and subsequent declaration of insolvency proceedings, if applicable, as well as the precautionary measures against the debtor that may be raised at the threshold of the insolvency proceedings. It also deals, as a separate chapter, with the possible non-regulated liability of the shareholders for the undercapitalisation of the company.

PALABRAS CLAVE

Pérdidas cualificadas; alerta temprana; insolvencia probable; estados contables; masas patrimoniales; origen y aplicación de fondos; flujos de caja; plan de negocio; infracapitalización; prevención de riesgos; disolución societaria; acciones de reintegración; período sospechoso; payback period; covenants.

Qualified losses; early warning; probable insolvency; accounting statements; financial statements; assets and liabilities; source and application of funds; cash flows; business plan; undercapitalisation; risk prevention; dissolution; reintegration actions; suspect period; payback period; covenants.

Gestión Documental
1. Introducción
1.1 Aproximación crítica al marco normativo de la insolvencia
La aprobación de la Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal (en adelante, LC [SP/LEG/2590]), vino a satisfacer una necesidad de reforma, sistematización y actualización del marco normativo regulador de las situaciones concursales, largamente demandada por los operadores jurídicos. De la lectura de la Exposición de Motivos de la Ley, cuyo presupuesto básico se asienta en el concepto de insolvencia, se infería cierta preferencia –que los hechos desmentirían rotundamente Nota – por el convenio frente a la liquidación, si bien ambas soluciones, únicas, alternativas y excluyentes, se sitúan en el mismo plano y persiguen la misma finalidad solutoria, ordenada a la satisfacción del derecho de crédito de los acreedores.
Se echaba en falta en nuestro ordenamiento, entre otras deficiencias, la regulación de procedimientos preconcursales de naturaleza correctiva y preventiva a la vez –los denominados "concordatos preventivos", presentes en otros ordenamientos– que eviten, cuando sea objetivamente posible, la necesidad de la declaración de concurso, soslayando el efecto coercitivo del artículo 367 del texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital (TRLSC [SP/LEG/6524]), en punto a la responsabilidad de los administradores
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