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AP Barcelona, Sec. 16.ª, de 14 de julio de 2003

SP/AUTRJ/49438

Recurso 253/2003. Ponente: JORDI SEGUI PUNTAS.

Duración indefinida de aval: total falta de referencia de plazo de duración de garantía 
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Subsanabilidad del defecto de aval a primer requerimiento 
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Existiendo auto de la Audiencia que revoca la inadmisión de la diligencia preliminar, ¿desde cuándo se computa el plazo de tres días para prestar caución? 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Se aceptan los del auto apelado de fecha 21 de noviembre de 2002 dictado por el Juez de 1ª Instancia nº 50 de Barcelona en el procedimiento anteriormente reseñado y cuya parte dispositiva establece: "Debo acordar y acuerdo el archivo definitivo de estas actuaciones conforme a lo antes expuesto, no habiéndose prestado la caución ordenada por la Audiencia Provincial en el plazo preclusivo de 3 días legal".
SEGUNDO.- Contra la anterior resolución se interpuso recurso de apelación por la representación de la parte solicitante, que fue admitido a trámite y remitidas las actuaciones a esta Audiencia Provincial fueron turnadas a la Sección 16ª, siguiéndose los trámites de la alzada con señalamiento de votación y fallo para el pasado día nueve.
VISTO siendo Ponente el Iltmo. Sr. Magistrado D. Jordi Seguí Puntas.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- En esta segunda ocasión en que las presentes actuaciones preliminares de un juicio promovidas por Inmobiliaria Colonial (Incosa) son traídas a esta alzada ya no se ventila la viabilidad de determinadas medidas preliminares y de aseguramiento de prueba y de prueba anticipada solicitadas por Incosa, sino únicamente las cualidades intrínsecas y plazo de presentación que deban rodear a la caución de 3.000 euros fijada por nuestro auto de fecha 16 de septiembre de 2002.
Vaya por delante, con lo cual acogemos ya una de las argumentaciones del recurso de Incosa, que la referida caución sólo condicionaba la operatividad de la única diligencia preliminar acordada, pero no supeditaba la efectiva realización de las medidas de prueba anticipada y de aseguramiento de prueba también adoptadas en septiembre de 2002. En efecto, aunque la genérica fórmula empleada en la parte dispositiva de nuestro auto de 16 de septiembre del pasado año pudiera resultar equívoca, desaparece toda duda si se concuerda aquella fórmula con el razonamiento que motiva el establecimiento de la referida caución (último párrafo del FJ 3º de nuestro anterior auto: conecta la caución sólo con la diligencia preliminar) y, sobre todo, con los artículos 258.1 y 293 a 298 LEC, de los que se infiere con claridad que únicamente la adopción de medidas preliminares exige la fijación de previa caución que deba cumplimentar el solicitante.
SEGUNDO.- Se discute el t
érmino inicial del perentorio plazo de tres días en que ha de prestarse la caución de constante referencia. El artículo 258.3 LEC establece que ese breve plazo se contará "desde que se dicte el auto que conceda las diligencias". El auto impugnado, no sin expresar algunas dudas al respecto, parece sustentar que en el caso enjuiciado ese plazo comenzó a correr desde que se dictó el auto de este tribunal de alzada a mediados de septiembre de 2002, p

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