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Consulta. Mayo 2008

SP/CONS/60898

Imposibilidad de apelación por quien prepara pero luego no interpone el recurso declarando desierto el mismo

La cuestión planteada en la consulta suscitó dudas interpretativas en los primeros años de aplicación de la Ley de Enjuiciamiento Civil puesto que la misma no se pronuncia expresamente sobre la existencia o no de esta posibilidad. No obstante, en la actualidad, es prácticamente unánime la postura doctrinal y jurisprudencial que considera que ha quedado vedado la posibilidad de impugnar la resolución para aquél que, habiendo preparado el recurso, dejó transcurrir el plazo sin interponer.
Dicha postura se basa en una interpretación integradora de los artículos 457 y 461 de la Ley de Enjuiciamiento Civil. La LEC prevé dos ocasiones para que las partes puedan impugnar una sentencia que les afecta desfavorablemente: el primero sería el de la preparación y posterior interposición del recurso de apelación (arts. 457 y 458) y otro, posterior en el tiempo, el de la impugnación de la sentencia aprovechando el trámite de oposición al recurso interpuesto por otra parte procesal, pero ambas posibilidades no son acumulables.
El propio artículo 461 de la Ley de Enjuiciamiento Civil restringe la posibilidad de formular impugnación de la sentencia a «quien inicialmente no hubiera recurrido», condición que no se daría en el supuesto planteado en la consulta; por lo tanto, quien inicialmente ha preparado el recurso, aunque posteriormente haya sido declarado desierto –ex 458.2- no podría presentar escrito de impugnación aprovechando el trámite de oposición.
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div class="Texto_Normal">Un motivo más para mostrarse contrario a admitir tal posibilidad es que la es práctica habitual aquélla que impide añadir o ampliar en el escrito de interposición nuevos motivos que no habían sido expresados previamente en la preparación; por ello, con mayor motivo, no debería admitirse a quien prepara y no interpone impugnar la resolución de primera instancia.Como señalabamos al principio

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