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AP Alicante, Sec. 8.ª, 236/2008, de 26 de junio

SP/SENT/175248

Recurso 168/2008. Ponente: FRANCISCO JOSE SORIANO GUZMAN.

La falta de contrato escrito que acredite la existencia del encargo directo de la dueña a la empresa constructora que ahora reclama hace que no se pueda probar la existencia del contrato del cual había de nacer la obligación de pago 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- En los autos referidos, del Juzgado de Primera Instancia Núm. 4 de Denia, se dictó Sentencia, de fecha 21 de enero del 2008 , cuyo fallo es del tenor literal siguiente: "Que estimando la demanda interpuesta en nombre y representación de CONTRATAS, CONSTRUCCIONES Y PROMOCIONES REFORDENIA SL, contra Dª Gloria debo condenar y condeno a la demandada a abonar al actor la cantidad de 10.664.46€ de principal , mas un interés anual igual al interés legal el dinero incrementado en dos puntos computados desde la fecha de notificación de la presente sentencia , y hasta que sea totalmente ejecutada.
Todo ello con expresa condena en costa a la demandada "
SEGUNDO.- Contra dicha Sentencia se preparó recurso de apelación por la parte reseñada, y tras tenerlo por preparado, presentó el escrito de interposición del recurso, del que se dio traslado a las demás partes. Seguidamente, tras emplazarlas, se elevaron los autos a este Tribunal, donde fue formado el Rollo, en el que se señaló para la deliberación, votación y fallo el día 18 / 6 / 08, en que tuvo lugar.
TERCERO.- En la tramitación del presente proceso, en esta alzada, se han observado las normas y formalidades legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.-
La sentencia apelada estima la demanda y condena a la demandada al pago del importe de la factura reclamada, en concepto de precio de cierta obra ejecutada, con el argumento de que la prueba practicada en el procedimiento acredita que la obra efectivamente se ejecutó y que lo fue a instancia de la demandada, razón por la que ha de ser ésta la que lo abone.
Frente a dicha resolución se alza la demandada insistiendo en su falta de legitimación pasiva, sobre la base de la alegación de que ella contrató la construcción de la piscina con D. Paulino y que fue éste quien se encargó de subcontratar las obras de excavación necesarias.
La reclamación deducida en la demanda se basa en una afirmación muy concreta: existió un vínculo contractual directo entre demandante y demandada que tenía por objeto la construcción de una canalización para el alcantarillado y la consiguiente instalación de los tubos precisos para ello. La estimación de la demanda debería de pasar inexorablemente, pues, por la prueba de la existencia de ese contrato entre las partes.
No se niega la ejecución de la obra. Ahora bien, la secuencia de hechos que, a continuación, se narrará, y la inexistencia de cualquier tipo de documento del que pudiera derivar el nacimiento de ese contrato de obra, conducen a este Tribunal a estimar que este contrato no existió, y que la obra ejecutada por la demandante no ha de ser abo
nada, en consecuencia, por ésta.La demandante contrató con D. Paulino la construcción de una piscina, a cambio de un precio fijo. El contrato incluía la excavación del terreno. El contratista subcontrató con TRANSPORTES Y EXCAVACIONES PASTES, SL la realización de las obras de excavación. El día que se iniciaron, acudió un palista de esta empresa, y, en presencia del citado Sr. Paulino, y de unos vecinos que testifi

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