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AP Ourense, Sec. 1.ª, 117/2008, de 31 de marzo

SP/SENT/181009

Recurso 662/2007. Ponente: JOSEFA OTERO SEIVANE.

Se estima la acción de retracto sobre la mitad indivisa de la finca al no acreditarse la existencia de una permuta, no pudiendo alegar los compradores simulación relativa en la compraventa por tratarse de un vicio por ellos propiciado 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Por el Juzgado de Primera Instancia nº 2 de ourense, se dictó sentencia en los referidos autos, en fecha 28 de mayo de 2007 , cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: "FALLO: Que estimando la demanda de Retracto de Comuneros interpuesta por la Procuradora Dña. Marta Trillo González, en nombre y representación de D. Jose Miguel, quien a su vez actúa en beneficio de la sociedad de gananciales que forma con su esposa Dña. Silvia, contra D. Claudio y Dña. Olga, debo declarar y declaro el derecho de los actores al retracto sobre la mitad de la finca indivisa referida en el fundamento de derecho segundo de la presente resolución adquirida por los demandados, condenado a éstos a pasar por dicha declaración y a otorgar la escritura pública de retracto a favor de los retrayentes, a fin de transmitir a los mismos la mitad indivisa que han adquirido, en el precio señalado, previo pago del mismo por los actores, todo ello con expresa imposición a los demandados de las costas procesales causadas ".
SEGUNDO.- Notificada la anterior sentencia a las partes, se interpuso por la representación de Claudio y Olga recurso de apelación en ambos efectos, y seguido por sus trámites legales, se remitieron los autos a esta Audiencia Provincial.
TERCERO.- En la tramitación de este recurso se han cumplido las correspondientes prescripciones legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- La sentencia de instancia da lugar a la acción de retracto ejercitada por don Jose Miguel en su condición de comunero de la finca litigiosa. Los demandados interponen recurso que descansa en dos alegaciones, relativas la primera a la finca objeto de retracto y la segunda a la permuta que sostienen encubre el documento de 16 de junio de 2001 en virtud del cual los demandados adquieren dicha finca por compra al hermano del actor.
Según los recurrentes, el retracto tiene por objeto no solo la parcela Sur descrita en el documento privado de 3 de abril de 1971, sino también el terreno "cuadro de abajo" aludido en el mismo documento del que son copropietarios también los demandados por lo que resulta inadmisible la acción deducida frente a ellos. La alegación choca frontalmente con los términos del escrito de contestación donde en diversos apartados se dice lo contrario. Así, en el hecho 2º ("es evidente que no se ejercita acción de retracto sobre lo que se ha dado en denominar cuadro del fondo") y en el hecho 6º al razonar que el precio consignado es incorrecto porque incluye el de la finca cuadro del fondo "cuando sobre esta última no se ejercita acción de retracto". Es por ello que, teniendo en cuenta la naturaleza, ámbito y contenido del recurso de apelación, en el que no es posible el análisis de cuestiones novedosas, procede el rechazo del motivo sin necesidad de mayores razonamientos.
SEGUNDO.-

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