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AP Málaga, Sec. 6.ª, 77/2008, de 12 de febrero

SP/SENT/181283

Recurso 975/2007. Ponente: MARIA INMACULADA SUAREZ-BARCENA FLORENCIO.

No existe cancelación anticipada de aval al no haber retraso o impago en las certificaciones de obra y al no haber paralizado la obra la promotora 
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Las certificaciones de obra rechazadas por la Dirección Facultativa por deficiencias, no llegan a ser certificaciones, por lo que no pueden considerarse impagadas 
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La obra está terminada cuando hay acta de recepción provisional positiva, no basta el certificado final de obra 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- El Juzgado de Primera Instancia número Dos de Málaga dictó Sentencia de fecha 26 de Junio de 2007en el Juicio Ordinario N.º 474/07, del que este rollo dimana, cuya parte dispositiva dice así: "FALLO.-Que estimando la demanda interpuesta por la parte actora, debo condenar y condeno a la entidad Banco Bilbao Vizcaya Argentaria, S. A. a que abone a la entidad demandante Pasdan Spain Proyects, S. L. la cantidad de 1.328.600 euros en concepto de principal, así como los intereses legales de dicha cantidad a partir del día 12 de marzo de 2007. Respecto a las costas, procede condenar a su pago a la entidad Banco Bilbao Vizcaya Argentaria, S. A."
SEGUNDO.- Contra la expresada Sentencia interpuso, en tiempo y forma, recurso de apelación el demandado, el cual fue admitido a trámite y, su fundamentación impugnada de contrario, remitiéndose los autos a esta Audiencia, donde al no haberse propuesto prueba ni estimarse necesaria la celebración de vista, previa deliberación de la Sala, que tuvo lugar el día 12 de Febrero de 2008 , quedaron las actuaciones conclusas para Sentencia.
TERCERO.- En la tramitación del recurso se han observado las prescripciones legales, siendo Ponente la Ilma. Sra. Dña. INMACULADA SUÁREZ BÁRCENA FLORENCIO.
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FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- En los autos de Juicio Ordinario que con el número 474/07 se han seguido en el Juzgado de Primera Instancia número Dos de Málaga a instancia de la entidad Pasdan Spain Proyects, S. L., frente a la entidad BBVA, S. A., en ejercicio de una acción amparada en unos avales a primera demanda, por importe total de 1.328.600 euros, que libró BBVA para garantizar la finalización de la obra de 59 viviendas unifamiliares y urbanización en Zahara de Istán, según contrato de fecha 26 de Junio de 2003, firmado entre la entidad actora, hoy apelada, y la entidad Corsan-Corviam, como constructora, a cuya acción se opuso la entidad crediticia alegando, en la contestación a la demanda, que la obligación de la entidad garantizada (Corsan-Corviam), terminación de las obras en plazo y condiciones, quedó plenamente cumplida, y en la audiencia previa, que los avales estaban anticipadamente cancelados al amparo de lo dispuesto en la cláusula vigésimo sexta, párrafo segundo , del contrato de ejecución de obra. Ambos motivos de oposición quedaron desestimados en la Sentencia dictada en 26 de Junio de 2007 , cuyo Fallo estima la demanda, condenando a la demandada a satisfacer a la actora la suma de 1.328.600 euros, en concepto de principal, así como los intereses legales de dicha cantidad a partir del 12 de Marzo de 2007, imponiéndole, igualmente, el pago de las costas procesales; Sentencia que es recurrida en apelación por la representación procesal de la entidad BBVA.
SEGUNDO.- Reproduce, e
n esta segunda instancia, el recurrente idénticos motivos de oposición frente a la acción ejercitada en la demanda a los que esgrimió en la primera instancia, que han quedado desestimados en la Sentencia recurrida y cuya resolución pasa por la necesaria formulación por parte de esta Sala de una serie de consideraciones previas. En primer lugar, se han de considerar como cuestiones no controvertidas entre las partes las que fija el juzgador a quo

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