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AP Barcelona, Sec. 11.ª, 105/2008, de 21 de febrero

SP/SENT/181715

Recurso 422/2007. Ponente: ENRIQUE ALAVEDRA FARRANDO.

La aparición de aguas subterráneas conocida con suficiente antelación no exime de la aplicación de la cláusula penal por el retraso en la entrega de la obra 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- La sentencia antes señalada, tras los correspondientes Fundamentos de Derecho, establece en su parte dispositiva lo siguiente: "FALLO: ESTIMAR ÍNTEGRAMENTE la demanda interpuesta por la Procuradora Dña. Pilar Crespo Roca, actuando en nombre y representación de D. Jesús Carlos y DÑA. María Esther contra la entidad PROMOCIONS TÉNICA NOSTRA S.L., con los siguientes pronunciamientos: 1º.- CONDENAR a la entidad demandada a abonar a los demandantes la suma de DOS MIL OCHOCIENTOS NOVENTA Y CINCO EUROS (2895 EUROS). 2º.- CONDENAR a la entidad demandada a abonar a los demandantes los intereses legales incrementados en dos puntos desde la fecha de dictado de esta sentencia. 3º.- CONDENAR a la entidad demandada al pago de las costas procesales causadas.".
SEGUNDO.- Contra la anterior Sentencia interpuso recurso de apelación la parte demandada, mediante su respectivo escrito motivado, dándose traslado entre partes; elevándose las actuaciones a esta Audiencia Provincial.
TERCERO.- Se señaló para votación y fallo el día 21 de febrero de 2008.
CUARTO.- En el presente procedimiento se han observado y cumplido las prescripciones legales.
Visto, siendo Ponente el Ilmo. Magistrado D. ENRIC ALAVEDRA FARRANDO.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- La parte demandada recurre la sentencia de instancia solicitando la desestimación de la demanda por considerar que el retraso estaba justificado por la aparición inesperada de aguas subterráneas, lo que impide la condena a la cláusula penal pactada en el contrato de compraventa de una plaza de parking entre las partes.
SEGUNDO.- La sentencia recurrida procede a la estimación íntegra de la demanda en reclamación del importe de 2.895 euros en aplicación de la cláusula penal pactada en la compraventa de una plaza de parking que debía ser entregada en el plazo máximo de 30 de diciembre de 2005, y lo fue el día 11 de julio de 2006. Y, funda dicha estimación en la falta de prueba de "los hechos que aduce la demandada en la contestación de que adoptó toda la diligencia que le era exigible, y así contaba en principio con un proyecto técnico no visado, y sin que, por lo demás, pueda oponer como excepción a la parte compradora la culpa exclusiva del técnico que ella contrató, de cuyo comportamiento deberá responder por culpa in eligiendo o in vigilando.".
La oposición se centra en lo imprevisto de unas minas de aguas subterráneas que ocasionó el retraso en la obra, lo que puede considerarse como caso fortuito que le exime de responsabilidad, además de citar una cláusula del contrato que hacía referencia a que la fecha se fija "salvo imponderables".
Pues bien, debemos confirmar la correcta conclusión a que arriba l
a Juez de la instancia, y ello en base a lo siguiente:1º) Según resulta de la declaración en juicio de la legal representante de la demandada, dicho problema de las aguas subterráneas se constata ya en mayo de 2005 (acta folio 41), e igualmente en el acta sustituta del libro de ordenes también ya se trata el tema en julio de 2005 (folio 137); decir que la entrega era prevista el 30 de diciemb

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