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AP Granada, Sec. 3.ª, 407/2008, de 10 de octubre

SP/SENT/441052

Recurso 383/2008. Ponente: JOSE REQUENA PAREDES.

La acción de retracto no puede ser ejercitado contra quien ya es comunero o propietario 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Que, por el mencionado Juzgado se dictó resolución en fecha dieciocho de marzo de dos mil ocho , cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: "Desestimo la demanda interpuesta por la Procuradora Dª Mª Jesús González García, en nombre y representación de Dª Nieves y D. Cosme , contra Dª Inés , imponiendo, a la parte actora, el pago de las costas procesales causadas.".
SEGUNDO.- Que contra dicha resolución se interpuso recurso de apelación por la parte demandante, oponiéndose la parte contraria; una vez elevadas las actuaciones a éste Tribunal se siguió el trámite prescrito y se señaló día para la votación y fallo, con arreglo al orden establecido para estas apelaciones.
TERCERO.- Que, por este Tribunal se han observado las formalidades legales en ésta alzada.
Siendo Ponente el Iltmo. Sr. Magistrado D. JOSE REQUENA PAREDES.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Los demandantes, titulares de cuatro quintas partes de las fincas registrales NUM000 y NUM001 y colindantes, como titulares de la nº NUM002 , de la segregada e independiente de esta última, finca nº NUM003 , todas ellas descritas en el cuerpo de la demanda y ubicadas en el término municipal de Loja, formularon demanda de retracto de comuneros respecto a las dos primeras y subsidiariamente, también, retracto de colindantes respecto a la última citada, en razón de la escritura de 31 de enero de 2007 por la que la quinta parte restante de las dos primeras fincas y la totalidad de la otra que hasta su segregación registral formaba también una quinta parte indivisa de la nº NUM002 pasó a la propiedad de la demandada, al otorgarle escritura de dominio a su favor los herederos de D. María Esther , única que por razones de incapacidad civil no pudo en su momento, entre 1981 y 1986, otorgar como el resto de sus hermanos D. Millán , D. Juan Antonio , Dª Angelina y D. Francisco , la escritura o títulos que permitió al comprador D. Carlos Antonio inscribir, en su momento, por vía del art. 205 de la L. Hipotecaria, el dominio de las 4/5 partes de esas tres fincas con carácter ganancial junto a su esposa Dª Inés , única demandada, quedando pendiente de acceso al registro la quinta parte, previamente adquirida junto al resto, sobre la que ahora se ejercita el retracto.
La sentencia de instancia, desde un confuso razonamiento último denegó el Derecho de retracto pese a reconocer e
n abstracto la concurrencia de los requisitos previstos en el art. 1.521 y 1.522 del CC y frente a esta decisión se alzan los actores retrayentes que la combaten a través de dos motivos principales, que alterando el orden en que se articulan, primero defienden la viabilidad del retracto y luego insisten en justificar, prospere o no la acción, que la cuantía litigiosa no puede ser otra que la asignada en la demanda de 782'57 € en detrimen

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