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AP Badajoz, Sec. 2.ª, 247/2008, de 17 de octubre

SP/SENT/445531

Recurso 493/2008. Ponente: FERNANDO PAUMARD COLLADO.

La cesión posterior no invalida la anterior a otro descendiente cuando no puede probarse el incumplimiento de la obligación de alimentos a que quedaba supeditada la primera 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Se aceptan los antecedentes de hecho de la sentencia apelada.
SEGUNDO.- Seguido el juicio por sus trámites legales ante el JDO.1A.INST.E INSTRUCCION N.1 de OLIVENZA, por el mismo se dictó sentencia con fecha 8-2-07 , cuya parte dispositiva dice:
"Desestimo la demanda interpuesta por la Procuradora Dª Silvia Bernáldez Mira, en nombre y representación de Dª Marisol y D. Felipe , contra Dª Beatriz . En consecuencia, absuelvo a la demandada de todas las pretensiones contenidas en la misma.
Se imponen las costas a la parte demandante."
TERCERO.- Notificada dicha resolución a las partes, por Marisol Y Felipe se interpuso recurso de apelación, alegando cuanto estimó pertinente, que fue admitido en ambos efectos, dándose traslado a la parte contraria para su oposición o impugnación y verificado se remitieron los autos a este Tribunal con emplazamiento de las partes, donde se formó el rollo de Sala que fue seguido por sus trámites, habiéndose personado todas las partes.
CUARTO.- En la tramitación de este procedimiento se han observado las prescripciones legales.
Vistos, siendo Ponente el Ilmo. Sr. D. FERNANDO PAUMARD COLLADO.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Solicita el apelante la revocación de la sentencia de instancia por considerar que incurre en un error en la apreciación de la prueba que resulta de los propios documentos que obran en las actuaciones que, a su vez, ha concluido a una errónea aplicación del derecho.
Y, en efecto, esta Sala coincide con el hoy recurrente en apreciar aquella errónea valoración probatoria que se ha apuntado. Concretamente, no se ha valorado correctamente la concurrencia de los requisitos imprescindibles para el éxito de la acción de precario, a saber título dominical de los actores y carencia de título de la demandada.
SEGUNDO.- Como bien dice la sentencia impugnada, el concepto de precario a que se venía refiriendo el art. 1565 L.E.C. de 1881 , no se refería a la graciosa concesión, a su ruego, del uso de una cosa mientras lo permita el dueño cedente, que era el sentido originario del precario establecido en el Digesto, sino que se extendía a las situaciones en las que, sin pagar merced, utilizaban la posesión de un inmueble sin título para ello, o cuando el invocado fuera ineficaz para enervar el dominical que ostentara el actor, de manera que el concepto originario del precario se fue ampliando por la jurisprudencia hasta hacerlo equivalente a toda aquella situación de hecho que implica la utilización gratuita de un bien ajeno, cuya posesión jurídica no le corresponde, existiendo una falta de título que justifique el goce de la posesión, ya porque no
se haya tenido nunca, ya porque habiéndolo tenido, lo perdiera.La actual L. E.C. de 2000 , al regular el juicio verbal como un procedimiento especial por razón de la materia (art. 250.1.2 ), recoge un concepto de precario más reducido, en el sentido de que el precepto señala que el procedimiento será el utilizado por los que pretendan la plena recuperación de una finca cedida en precario; la nueva regulación introd

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