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AP Barcelona, Sec. 1.ª, 83/2009, de 23 de febrero

SP/SENT/450608

Recurso 625/2007. Ponente: JOSE LUIS BARRERA COGOLLOS.

Inexistente novación dado que el 3º que sucedió en el uso del local al primitivo titular mantuvo la explotación de las máquinas sin suspenderse el rendimiento prestado y cumpliéndose las previsiones libremente pactadas 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- La sentencia antes señalada, tras los correspondientes Fundamentos de Derecho, establece en su parte dispositiva lo siguiente: FALLO: Que desestimando ítnegramene la demanda interpuesta por la Procuradora Sra. Valero en nmbre y representaciónde EGARTRONIC, S.A. frente a D. Luis Manuel , debo:
1º.- Absolver al demandad de todos los pedimentos contenidos en aquélla;
2º.- Imponer las costas del juicio a la parte actora.
SEGUNDO.- Las partes antes identificadas han expresado en sus respectivos escritos de apelación y, en su caso, de contestación, las peticiones a las que se concreta su impugnación y los argumentos en los que las fundamentan, que se encuentran unidos a los autos.
Fundamenta la decisión del Tribunal el Magistrado Ponente DON JOSÉ LUIS BARRERA COGOLLOS.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- La mercantil EGARTRONIC S.A. (actora) que es una empresa operadora dedicada a la explotación de máquinas recreativas y de azar, concertó el 14 abril 2.005, con Don Luis Manuel (demandado) un contrato completado el 30 junio del mismo año, de instalación y explotación de este tipo de aparatos, comprensivo de la cesión del derecho de exclusiva a cambio de una prima. Documentalmente se recogieron los compromisos, precio y duración de la actividad que se determinó por un periodo de 66 meses. El lugar de instalación fue el Bar Frankfurt Creixell del que era titular el interpelado, quien en fecha 24 marzo 2.006, esto es, vigente el contrato, procedió a cesar en su actividad, produciendo una resolución unilateral del contrato. El término estipulado (1.980 días) tan sólo se respetó parcialmente (335 días) por lo que del total precio (12.000 €) se reclama el correspondiente al periodo incumplido (9.962,68 €). La demanda fue desestimada.
SEGUNDO.- La parte se alza en apelación por los siguientes motivos:
----------Infracción del artículo 218 L.E.C .- El demandado dejó que transcurriera el término concedido para la contestación, lo que supuso la preclusión de su derecho a hacerlo, aprovechando la comparecencia en la audiencia previa para plantear una cuestión que se reveló fundamental en la resolución del pleito, cual fue la existencia de una cesión consentida del contrato a favor de terceros, concretamente de un familiar al que se tras
pasó el negocio de bar. Considera el apelante que ello constituye una alegación extemporánea de un hecho extintivo que, por lo tardío de su formulación le impidió practicar prueba sobre el particular, ocasionándole indefensión, por haberse introducido la sentencia en un razonamiento incongruente al admitir una oposición cuando no tenía cauce procesal.Contrariamente a lo mantenido por el recurrente, el demandado, en

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