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AP Asturias, Oviedo, Sec. 4.ª, 139/2009, de 8 de abril

SP/SENT/458279

Recurso 75/2009. Ponente: JOSE ANTONIO SOTO-JOVE FERNANDEZ.

No procede la cláusula penal por retraso en la entrega a las adiciones de obra cuando estas se han pactado después de expirar el plazo acordado 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Que por el Ilmo. Sr. Magistrado-Juez del Juzgado de Primera Instancia número seis de los de Oviedo se dictó Sentencia con fecha veintitrés de Octubre de dos mil ocho , cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: "Que DESESTIMANDO ÍNTEGRAMENTE la demanda presentada por el Procurador Sr. Antonio Sastre Quirós, en la representación que tiene encomendada, absuelve a la entidad demandada de la condena solicitada en su contra, sin imposición de costas.".-
SEGUNDO.- Contra la expresada resolución se interpuso por la parte demandante y demandada vía impugnación recurso de apelación, del cual se dio el preceptivo traslado, y remitiéndose los autos a esta Audiencia Provincial se sustanció el recurso, señalándose para deliberación y fallo el día treinta y uno de Marzo de dos mil nueve .-
TERCERO.- Que en la tramitación del presente recurso se han observado las prescripciones legales.-
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- La demanda del proceso plasmaba la reclamación indemnizatoria formulada por Elecinco Construcciones 1994, S.L. por supuestas irregularidades de la demandada en el cumplimiento de la relación de arrendamiento de obra que las unía al haber la primera encargado a la segunda el suministro y colocación de carpintería exterior en el edificio "Carrión" de Suances, reclamación desglosada en 77.695,41 euros de penalización por retraso y 14.392,63 euros por defectos en la ejecución, con una deducción de 2.471,75 euros en su día retenidos por la contratante que arrojaba la suma reclamada de 89.616,29 euros, habiendo la sentencia de instancia rechazado el concepto penalizador por retraso y declaradas probadas unas deficiencias en los trabajos por el importe expuesto en demanda si bien, remitiéndose a un pagaré librado por la contratante a favor de la contratista por importe de 54.872,76 euros no pagado a su vencimiento en fecha 15 de Enero de 2008 (f.57) y objeto de reclamación en autos de Juicio Cambiario nº 185/08 del Juzgado nº 4 de Oviedo (f.129-130-131) la recurrida acude expresamente a la figura de la compensación, deduce el saldo por defectos resultante a favor de la contratante (su coste de 14.392,63 euros menos la retención de 2.471,75 euros suponen 11.920,88 euros) de la cuantía del pagaré para fijar un total de 42.951,88 euros y señalar que como la demandada no solicitó la condena de la actora al pago de esta cantidad lo único que cabe vía art. 408 LEC es la desestimación de la demanda au
nque sin imposición de costas procesales, decisión recurrida en apelación por la parte demandante e impugnada por la apelada.SEGUNDO.- Examinando en primer término el recurso de apelación, el contrato de obra formalizado entre las partes en sus cláusulas 2, 3, 6 preveía determinada penalización si la obra no se concluía en el plazo de 90 días desde su inicio, acometido el 7 de Junio de 2007 d

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