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AP Madrid, Sec. 20.ª, de 26 de diciembre de 2001

SP/SENT/38432

Recurso 530/1999. Ponente: ILMO. SR. D. RAMÓN FERNANDO RODRÍGUEZ JACKSON.

Falta de prueba de cesión pues la jubilación permite mantener la titularidad del negocio 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Por el Juzgado de Primera Instancia nº 62 de Madrid, en fecha 19 de marzo de 1.999, se dictó sentencia, cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: "FALLO: Que debo desestimar y desestimo la demanda interpuesta por el Procurador de los Tribunales D. TOMÁS ALONSO BALLESTEROS en nombre y representación de D. JULIO ____, frente a D. JOSÉ ____y Dª RAQUEL ____, y debo condenar y condeno a la parte actora a que abone las costas del procedimiento".
SEGUNDO.- Contra la anterior resolución se interpuso recurso de apelación por el demandante, exponiendo las alegaciones en que basó su impugnación. Admitido el recurso en ambos efectos, se dio traslado del mismo a la parte apelada, quien presentó escrito impugnando el recurso formulado de contrario. Elevándose los autos ante esta Sección, para resolver el recurso, siendo turnados de ponencia y quedando pendientes de resolución, señalándose fecha para deliberación y votación, lo que se ha llevado a cabo por los Magistrados de esta Sección.
TERCERO.- En la tramitación del presente procedimiento han sido observadas las prescripciones legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO: El recurso de apelación interpuesto por D. JULIO ____ no puede prosperar, ya que la parte apelante no ha acreditado en modo alguno que la demandada Dª RAQUEL ____ haya sustituido a su padre, D. JOSÉ ____en la explotación del negocio de zapatería sito en el local comercial del edificio nº 13 de la ____de Madrid. El demandante no ha probado el hecho básico de su pretensión, esto es, que el arrendatario D. JOSÉ ____ha asociado a su hija en la explotación del negocio, o ha cedido totalmente el negocio a su hija, afirmaciones éstas carentes de apoyo probatorio y que se ven claramente contrarrestadas con la contundente documental aportada en autos a instancia de los demandados, hoy apelados, que acreditan de modo indubitado que D. JOSÉ ____es el titular actual del negocio de zapatería mencionado, sin que sea obstáculo el hecho de que se haya jubilado, pues ello no le impide continuar en el ejercicio de la actividad mercantil, como reconoce la parte apelante, ni la permanencia de la codemandada en dicho local, pues el propio demandante en su prueba de confesión judicial reconoce que tiene conocimiento de que Dª RAQUEL ____ lleva colaborando en la zapatería desde hace muchos años, lo que explica su presencia en el mismo. Igualmente se ha comprobado que Dª RAQUEL ____ percibe un remuneración por su colaboración, oportunamente declarada a la Hacienda Pública, sin que dicha condición de colaboradora por cuenta ajena de su padre pueda verse desvirtuada por el hecho de estar dada de alt
a en el Régimen Especial de Trabajadores Autónomos, lo que la ley permite respecto a los colaboradores del empresario que sean parientes por consanguinidad, como es el caso. Lo relevante es si D.ªRAQUEL ____ explota el negocio en su propio beneficio, lo que no ha sido probado en el presente procedimiento, ya que lo que la parte apelante califica de mera titularidad formal (esto es la amplia documental aportada), no es sino la prueba de que D. JOS

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