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AP Almería, Sec. 1.ª, 204/2014, de 23 de julio

SP/SENT/789483

Recurso 130/2014. Ponente: MANUEL ESPINOSA LABELLA.

No existe título que legitime a la demandada para ocupar la vivienda por un tiempo determinado por lo que no estamos ante un comodato ni tampoco ante un precario al existir un derecho de la esposa sobre una porción de la vivienda por adquisición 
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Es suficiente que el demandado haga una prueba semiplena de su título para que la acción posesioria sea desestimada, ya que la apariencia de buen derecho del título de éste hace a su vez dudoso el del actor como suficiente para recuperación posesoria 
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No prospera el desahucio por precario pues no se estaría ante el supuesto específico de cesión en precario de una finca urbana, sino de una vivienda presumiblemente construida con dinero ganancial sobre un terreno inscrito a nombre de los demandantes 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO .- Se aceptan los de la sentencia apelada como relación de trámites y antecedentes del procedimiento.
SEGUNDO.-Por el Juzgado Mixto Único de Vélez Rubio, se dictó en fecha 26 de noviembre de 2.013 Sentencia , en el procedimiento Juicio Verbal de Desahucio 467/12, cuyo Fallo es del tenor literal siguiente: "Que desestimando íntegramente el suplico de la demanda de desahucio por precario presentada por el Procurador Sr. Vázquez Guzmán, actuando en nombre y representación de Don Torcuato y DOÑA Manuela , contra Doña María Purificación , debo ABSOLVER a ésta última de los pedimentos formulados len su contra en la presente demanda, condenando a la actora al pago de las costas procesales causadas en esta instancia".
TERCERO.- por la representación procesal de la parte actora se presentó escrito de fecha 7 de enero de 2.013, interponiendo recurso de apelación contra la sentencia recaída.
CUARTO.- La representación procesal de la parte demandada presentó en fecha13 de febrero de 2.014 escrito oponiéndose al recurso de apelación formulado de contrario.
QUINTO.- Recibidas las actuaciones en este Tribunal, se formó Rollo de Sala núm. 130/14, se turnó la ponencia y se trajeron para deliberación, votación y fallo el día 22 de julio de 2.014.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.-Se recurre la resolución que acuerda desestimar la demanda de desahucio por precario interpuesta por el usufructuario de un terreno sobre el que se construyó una vivienda por parte del hijo, titular de la nuda propiedad donada en su día antes de casarse, quien junto con la que luego sería su esposa construye una vivienda que se ha convertido en el hogar familiar, siendo incluso atribuida en proceso de divorcio a la esposa por residir junto con los hijos menores. La resolución recurrida entendió que no había una situación de precario sino de comodato en la posesión de la demandada del inmueble, construido en parte con dinero privativo y en parte ganancial por el marido y la esposa, puesto que se inició la construcción con dinero de ambos antes de casarse, luego con dinero ganancial y finalmente se pagaba el préstamo hipotecario por cada uno de los cónyuges.
La parte apelante invoca varias sentencias del T. Supremo que consideran un precario las cesiones de los padres a los hijos de viviendas para casarse salvo que se acredite que medió un contrato de cesión temporal o para un fin concreto en cuyo caso sería un comodato.
SEGUNDO.- Sobre el caso que nos ocupa podemos citar la sentencia del Tribunal Supremo Sala 1ª, de fecha 14-3-2013, nº 160/2013, rec. 1959/2010 Pte: García Varela, Román que precisa que " la STS de 26 de diciembre de 2005 (y, a partir de ella otras, como las de 30 de junio de 2009 , 22 de octubr
e de 2009 y 14 de julio de 2010 ), puso de manifiesto, para resolver conflictos como el ahora planteado, «la necesidad de analizar cada caso concreto para definir si ha existido o no un contrato entre las partes, y particularmente un contrato de comodato , caracterizado por la cesión gratuita de la cosa por un tiempo determinado o para un uso concreto. En tal caso, se deberán aplicar las normas reguladoras de este negocio jurídico. Sin embargo, e

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