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AP Asturias, Oviedo, Sec. 4.ª, 239/2016, de 30 de junio

SP/SENT/869215

Recurso 264/2016. Ponente: FRANCISCO TUERO ALLER.

No es defectuosa la demanda que acumula el desahucio por precario y por expiración de plazo ya que, pese a ser acciones incompatibles, se ejercita la primera de forma principal y la segunda con carácter subsidiario 
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Desahucio por precario dado que el título opuesto es de adjudicación de otra vivienda y su cesión se efectuó por la condición de funcionario del demandado en cuanto empleado de la propietaria 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Que por el Juzgado de Primera Instancia número dos de los de Avilés se dictó Sentencia con fecha cuatro de Abril de dos mil dieciséis , cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: "Que estimando íntegramente la demanda interpuesta, por el procurador Sr. D. Ángel Muñiz Artime, en nombre y representación de REHABILITACIONES URBANAS AVILÉS, S.A., contra D. Fulgencio , declaro que el demandado, carece de título alguno que le autorice para la ocupación de la vivienda sita en la c/ DIRECCION000 nº NUM000 , NUM001 NUM002 de Avilés, condenando a dicho demandado a desalojar dicha vivienda, dejándola libre, vacua y expedita, a disposición de la parte actora, con apercibimiento de proceder a su lanzamiento forzoso en caso de no realizarlo voluntariamente, todo ello con imposición de costas a la parte demandada.".-
SEGUNDO.- Contra la expresada resolución se interpuso por la parte demandada recurso de apelación, del cual se dio el preceptivo traslado, y remitiéndose los autos a esta Audiencia Provincial se sustanció el recurso, señalándose para deliberación y fallo el día veintiocho de Junio de dos mil dieciséis.-
TERCERO.- Que en la tramitación del presente recurso se han observado las prescripciones legales.-
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- En la demanda rectora de este procedimiento la compañía "Rehabilitaciones Urbanas, S.A.U.", en su condición de propietaria de la vivienda NUM001 NUM002 . del nº NUM000 de la calle DIRECCION000 , de Avilés, interesa que se condene al demandado, D. Fulgencio , a su desalojo, por carecer de título para ocuparla, o, subsidiariamente, por haberse extinguido éste.
La sentencia de primer grado, tras calificar la acción ejercitada como desahucio por precario, estimó íntegramente la demanda.
SEGUNDO.- Sostiene el recurrente, abandonando ya otros medios de defensa esgrimidos en la instancia como los de falta de competencia objetiva o de falta de legitimación activa, que existe defecto legal en el modo de proponer la demanda y que la sentencia incurre en incongruencia. Y, en cuanto al fono, que sí tiene título que ampara la ocupación de la vivienda.
Ninguno de estos motivos puede ser acogido. La denuncia de defecto en el modo de proponer la demanda la funda en que se acumulan acciones incompatibles entre sí , al sostenerse de contrario que no existe título, y, al tiempo, que sí lo hay y que se ha extinguido. Sin embargo, el art. 71.4 LEC expresamente permite la acumulación de acciones entre sí incompatibles, siempre que se exprese cual es la principal y cual o cuales las que se ejercitan para el sólo evento de que la principal no se estime fundada. Y esto es lo que se hace en la deman
da, expresando claramente en el fundamento de Derecho Quinto cual es la acción principal y cuales las subsidiarias que se plantean.La supuesta incongruencia la anuda el apelante a que la sentencia se pronuncia sobre una acción de desahucio por precario, que no aparece ejercitada en la demanda. En ella sí se indica que el demandado se encuentra en situación de precario, incluso se califica su posesión de clan

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