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AP Baleares, Sec. 4.ª, 58/2006, de 22 de febrero

SP/SENT/88144

Recurso 508/2005. Ponente: JUANA MARIA GELABERT FERRAGUT.

La nueva LEC establece, en el verbal por materia, un concepto de precario más reducido que el empleado en redacciones anteriores, en concreto, cuando se pretenda la plena recuperación de una finca cedida en precario 
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Al no ser la cuestión planteada un supuesto de cesión en precario estamos ante una inadecuación del procedimiento y se remitirá a las partes al declarativo correspondiente 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Por el Ilmo. Sr. Magistrado-Juez del Juzgado de Primera Instancia antedicho en el encabezamiento de la presente, se dictó sentencia de fecha 30 de mayo de 2005 cuyo fallo literalmente dice: "Que, acogiendo la excepción de inadecuación de procedimiento y, en consecuencia, desestimando íntegramente la demanda promovida por el Procurador de los Tribunales Sra. Gómez, en nombre y representación de D. Alfonso, debo absolver y absuelvo en la instancia a DÑA Amanda de las pretensiones esgrimidas en su contra, dejando imprejuzgado el fondo del asunto, sin hacer especial imposición de costas a ninguna de las partes".
SEGUNDO.- Contra la anterior resolución se interpuso por la representación de la parte actora recurso de apelación, que fue admitido en ambos efectos y, seguido éste por sus trámites, sin necesidad de celebración de vista quedaron las actuaciones pendientes de votación y fallo.
TERCERO.- El presente correspondió a esta Sección Cuarta en virtud de reparto efectuado por la oficina correspondiente.
CUARTO.- En la tramitación del presente recurso se han observado las prescripciones legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Se aceptan los de la sentencia de instancia en lo que no se opongan a los que siguen.
PRIMERO.- La sentencia recaída en el primer grado jurisdiccional acogió la excepción de inadecuación de procedimiento, y, en su consecuencia, desestimó la demanda promovida por el Procurador de los Tribunales Sra. Gómez, en nombre y representación de D. Alfonso, absolviendo en la instancia a Dª Amanda de las pretensiones esgrimidas en su contra, dejando imprejuzgado el fondo del asunto, sin hacer especial pronunciamiento en cuanto a las costas.
Contra la referida sentencia de alzó la parte actora solicitando la revocación de la misma y que se dictara otra, en su lugar, en la que se considera que el procedimiento de desahucio por precario es el adecuado para resolver la cuestión planteada en la demanda y en la que se estimara íntegramente dicha demanda.
SEGUNDO.- Según resulta de lo actuado en el procedimiento, mediante escritura pública otorgada el 28 de junio de 1999 el hoy actor-apelante y su hermana adquirieron, por compra, la nuda propiedad de la vivienda sita en esta ciudad, en la CALLE000, nº NUM000, NUM001, y el usufructo de la misma fue adquirido por su padre, D. Vicente.
El referido Sr. Vicente contrajo segundas nupcias en fecha 26 de marzo de 2004, con la demandada-apelada Dª Amanda.
El repetido Sr. Vicente falleció el día 4 de octubre de 2004; teniendo su do
micilio en el momento de dicho fallecimiento en la antes citada vivienda de la CALLE000, en la que convivía con su esposa, la Sra. Amanda.TERCERO.- Conforme ha venido indicando esta Sala, entre otras, en sus sentencias de fecha 20 de febrero y 31 de marzo de 2004, el art. 1565 LEC de 1881 disponía en el número 3 que procedería el desahucio contra cualquier persona "que disfrute o tenga en precario la finca sin

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