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AP Cantabria, Sec. 4.ª, 113/2018, de 7 de marzo

SP/SENT/952136

Recurso 470/2017. Ponente: MARIA JOSE ARROYO GARCIA.

Las partes reconocen que la actora no vive en la vivienda ni los demandados atienden las necesidades de la misma, por lo que no se prueba que los demandados cumplan o hayan cumplido su obligación de atender a la actora, por tanto, no existe comodato 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO. - Por el Iltmo. Sr. Magistrado-Juez del JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA Nº 3 de Santander, en los autos de referencia, se dictó sentencia con fecha 11 de mayo del 2017 , cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: Estimar la demanda presentada por el procurador D. José Luís Aguilera San Miguel en nombre y representación de Dña. Ángela , declarando haber lugar al desahucio por precario instado, y condenando a D. Cesar y Dña. Sonsoles a desalojar la vivienda en el plazo de un mes desde la firmeza de la sentencia, imponiéndoles el pago de las costas del procedimiento.
SEGUNDO .- Contra dicha sentencia la representación de la ya reseñada parte apelante interpuso, en tiempo y forma, recurso de apelación, que fue admitido a trámite por el Juzgado de Primera Instancia; y tramitado el mismo se remitieron las actuaciones a la Iltma. Audiencia Provincial, previo emplazamiento de las partes, habiendo correspondido, por turno de reparto, a esta Sección, donde tras la deliberación y el fallo del recurso, quedaron las actuaciones pendientes de dictarse la resolución correspondiente.
TERCERO. - En la tramitación de este recurso se han observado las prescripciones legales, excepto el plazo para resolver el recurso, en razón a la existencia de otros asuntos civiles señalados con anterioridad.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO . Por la representación legal de D. Cesar y Dª Sonsoles se interpone recurso de Apelación contra la sentencia que estimó la acción de desahucio en precario ejercitada por la parte actora.
La recurrente alega como primer motivo del recurso infracción del art. 250.1.2º LEC y de la jurisprudencia de esta Sala recogida en sentencia de fecha 16 febrero de 2016 . Insiste la recurrente que el procedimiento previsto en el art. 250.1.2º LEC no es el adecuado cuando se alega título.
El precario consiste en esencia en el uso o disfrute de una cosa ajena sin pagar renta o merced, ni ostentar título que legitime dicha posesión basada exclusivamente en la condescendencia o liberalidad del poseedor real.
El concepto de precario presenta una clara evolución doctrinal desde la caracterización de la situación fáctica de precario como mera posesión tolerada en el disfrute de la cosa ajena sin pago de renta o merced- Sentencia del Tribunal Supremo de 29 marzo de 1955 , y 7 noviembre 1958 - hasta la llamada situación en precario por posesión denegada, que comprende la mera situación de uso, tenencia o disfrute de la cosa por aquél que carece de título o posesión jurídica válida, bien porque no la haya tenido nunca, bien porque perdió la que tuvo en su día, por la existencia de otro pretendiente de mejor derecho, o cuando el título que pueda invocar sea ineficaz para enervar el más cualificado que ostenta el actor- sentencias d
el Tribunal Supremo de 27 octubre 1976 y 8 noviembre 1968 -.El Tribunal Supremo en sentencia de 28 mayo de 2015 considera el precario en sentido amplio, sin entrar en conceptuaciones dogmáticas. Lo considera todo caso de disfrute o tenencia de una cosa sin título y sin pagar merced o de detentar una caso con la tolerancia o por cuenta de su dueño o sin ella, carente de titulo o abusiva. Situación de hecho que impli

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