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AP Barcelona, Sec. 1.ª, de 27 de julio de 2004

SP/SENT/60279

Recurso 385/2003. Ponente: MARIA DOLORS PORTELLA LLUCH.

Procede construcción de muro delimitador de patio común de uso exclusivo 
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No cabe servidumbre de paso a través de elemento de uso privativo 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- La sentencia antes señalada, tras los correspondientes Fundamentos de Derecho, establece en su parte dispositiva lo siguiente: "FALLO: Estimando la demanda de la DIRECCION000 de Esplugues de Llobregat representada por el Procurador Sra. Teresa Martí contra Luis Andrés y Pedro representados por el Procurador Robert Martí:
1º Declaro como obra inconsentida por la Comunidad el muro construido en el jardín comunitario por D. Luis Andrés y su esposa Pedro .
2º Condeno a los demandados al derribo del citado muro y que por tanto dejen el jardín en el estado en que se encontraba antes de la construcción del citado muro.
3º Condeno a los demandados al pago de la cantidad de doscientos noventa y cuatro euros con cuarenta y nueve céntimos (294,49 euros) en concepto de daños y perjuicios.
Se imponen las costas a la parte demandada.
SEGUNDO.- Las partes antes identificadas han expresado en sus respectivos escritos de apelación y, en su caso, de contestación, las peticiones a las que se concreta su impugnación y los argumentos en los que las fundamentan, que se encuentran unidos a los autos.
Fundamenta la decisión del Tribunal la Magistrada Ponente DÑA. Mª DOLORS PORTELLA LLUCH.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- La sentencia dictada en la instancia estimó la demanda interpuesta por la Comunidad de Propietarios y declaró que el muro divisorio construido por los demandados y que delimitaba el uso del patio de propiedad común, no podía llevarse a cabo sin permiso de la Comunidad, entendiendo la juzgadora que el uso del indicado patio era conjunto entre los titulares de los departamentos Dos y Cinco, y apreciando la existencia de una servidumbre de paso del que sería titulares los dueños del departamento Dos respecto a los del departamento Cinco ( actualmente propiedad de los demandados).
La resolución ha sido impugnada por la representación de la parte actora cuya defensa expuso los argumentos que sucintamente reseñamos: a) que el patio no era de uso conjunto sino privativo de cada departamento, b) que ello exigía delimitar la zona de uso y asegurar la privacidad de los moradores, y c) que la divisoria no había supuesto transformación alguna de una zona comunitaria en zona privativa.
SEGUNDO.- El recurso debe ser estimado.
En efecto, una atenta lectura de la documentación obrante en autos permite declarar probados los hechos siguientes:
-Que el edificio construido tenía frente a las calles Milá i Pi y Juli Garreta, pero con entrada general de vecinos por la primera de ellas.
Que todos los departamentos descritos como sótanos, entre los que se encuentra e
l departamento número cinco adquirido por el demandado, tenían atribuido el uso exclusivo de un terreno jardín.-Que en la propia escritura se hace referencia a que los departamentos número dos y cinco se podían destinar tanto a vivienda como a local de enseñanza y que desde su origen ambos locales pertenecieron a una asociación religiosa que explotaba un jardín de infancia.-Que en fe

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