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AP Ourense, Sec. 1.ª, de 27 de julio de 2006

SP/SENT/102811

Recurso 66/2006. Ponente: FERNANDO ALAÑON OLMEDO.

La orden de alejamiento de la madre del domicilio de los abuelos, guardadores del hijo, resuelve la perniciosa influencia de aquélla sobre éste 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Por el antiguo Juzgado Mixto nº 2 de Ourense, se dictó sentencia en los referidos autos, en fecha 14 de octubre de 2005 , cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: "FALLO: Que estimando la demanda promovida por la procuradora doña Sonia Ogando Vázquez en nombre y representanción de don Mauricio , don Cesar y doña Sonia contra el Ministerio Fiscal y la Delegación Provincial de Ourense de la Consellería de Familia, Xuventude, Deporte e Voluntariado se deja sin efecto la resolución dictada en fecha 12 de enero de 2005 por la Delegación Ourensana de la Consellería de Familia por la que se declaraba al menor Claudio en situación de desamparo y se autorizaba su ingreso en el centro colaborador Hogares Lar. Se acuerda otorgar la guarda de hecho del menor a los abuelos maternos a quienes deberá ser entregado el menor. No se hace expresa imposición de costas".
SEGUNDO.- Notificada la anterior sentencia a las partes, se interpuso por la representación de la Consellería de Familia recurso de apelación en ambos efectos, y seguido por sus trámites legales, se remitieron los autos a esta Audiencia Provincial.
TERCERO.- En la tramitación de este recurso se han cumplido las correspondientes prescripciones legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Contra la sentencia dictada por la Ilma. Sra. Magistrado Juez del Juzgado de 1ª Instancia nº 2 (antiguo), de fecha 14 de octubre de 2005, en el procedimiento del que dimana el presente rollo, se alza el letrado de la Xunta de Galicia interesando un pronunciamiento revocatorio de la anterior y el mantenimiento de la resolución de la entidad pública de fecha 12 de enero de 2005 por la que se declara la situación legal de desamparo del menor Claudio , nieto de los demandantes, por no compartir la argumentación de la sentencia apelada que se basa en el hecho de que la madre del menor, hija de los demandantes, al tener una orden de alejamiento de éstos ya no puede interferir en la normal relación del niño con sus guardadores, pero esta situación no habría de impedir que la madre pudiera llevarse a su hijo, al no haber título alguno que lo impidiera; de otro lado se destacan rasgos en los demandantes que impiden su consideración como las personas idóneas para tener al menor en su compañía.
SEGUNDO.- La Sala comparte la apreciación de la prueba practicada en el pleito llevada a cabo por la Juez a quo en relación con la idoneidad de la medida revocatoria de la declaración judicial de desamparo y así, en primer lugar, ha de repetirse que la especial materia que nos ocupa entraña que la presente resolución haya de valorar la situación de hecho actual y no la que apareció cuando se dictó la resolución de desamparo de tal modo que lo que hay que preguntarse en este momento es
si el menor se encuentra en esa situación, esto es, en términos del artículo 172.2 del Código civil , si como consecuencia del incumplimiento, o del imposible o inadecuado ejercicio de los deberes de protección establecidos por las leyes para la guarda de los menores, cuando éstos queden privados de la necesaria asistencia moral o material. Es un hecho evidente que la madre del menor no ha atendido ni atiende a éste, motivo

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