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AP Cádiz, Sec. 5.ª, 100/2006, de 8 de junio

SP/SENT/103695

Recurso 158/2006. Ponente: CARLOS ERCILLA LABARTA.

El consentimiento de la madre a los abusos sobre la hija, su adicción al juego y desinterés en recuperarla hasta que la acogieron, motivan la privación de la patria potestad 
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ANTECEDENTES DE HECHO
1º.- Por el Juzgado de Primera Instancia nº 3 de los de CADIZ, se dictó sentencia cuyo fallo literalmente transcrito dice: "Que desestimo la Demanda promovida por la procuradora, Doña Inmaculada Rico Sánchez, en nombre y representación de DOÑA Marta , madre biológica de la menor Eva; y en su consecuencia, declaro, no ser preceptivo el asentimiento de la madre a la adopción por hallarse incursa en causa de privación de la patria potestad, sin hacer pronunciamiento sobre costas."
2º.- Contra la antedicha sentencia por la representación de Marta se interpuso en tiempo y forma recurso de apelación que fue admitido a trámite por el Juez "a quo" remitiendo las actuaciones a esta Audiencia Provincial, dándose traslado del referido escrito de apelación a la parte contraria por término legal para que pudiera formular escrito de oposición o impugnación, el cual una vez presentado fue unido a autos.
3º.- Recibidos los autos en esta Sala, se formó el correspondiente rollo, turnándose la ponencia, y no habiéndose solicitado la práctica de prueba en esta segunda instancia, se hizo entrega al Iltmo. Sr. Ponente, para dictar la resolución procedente.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
1º.- El tema objeto del presente recurso, al igual que en la instancia, se circunscribe a determinar si en el expediente de adopción de la menor María Milagros es preciso el asentimiento de su madre biológica, tal como ésta sostiene, o si basta su mera audiencia. Establece el artículo 177.2.2º del Código Civil que deben prestar su asentimiento a la adopción si no están imposibilitados para hacerlo "los padres del adoptando que no se halle emancipado, a menos que estuvieran privados de la patria potestad por sentencia firme o incursos en causa legal para tal privación". La interpretación de este precepto plantea, como se señala en la Sentencia de la Audiencia Provincial de Málaga de 17-09-03 , la determinación de cuál es el instante en el que las circunstancias concretas de los progenitores deben ser valoradas, y así se indica que: "En tal sentido, y sin olvidar que dado lo delicado del asunto y la complejidad intrínseca que conlleva al afectar al ámbito de las relaciones paterno-filiales, es difícil establecer normas de carácter general debiéndose estar a las circunstancias específicas del supuesto debatido; es posible reseñar que las respuestas que merecen los interrogantes expuestos consisten en que los efectos de todo tipo atinentes a la situación personal del menor deben ser atendidos desde el momento en que por el ente administrativo se adoptaron las medidas de protección y se inició el expediente de adopción, y que el interés prevalente y más digno de amparo es el que afecta a los propios menores de
edad.". Respecto del primer extremo, la sentencia de la Sección Sexta de la A.P. de Asturias de 30-5-02 , indica que "... sin que, en modo alguno, sea acogible la tesis de que con posterioridad la apelante rehiciera su vida sentimental y familiar, habida cuenta de que considera el tribunal, acorde con el juzgador de primer grado, y como ya tiene establecido en resoluciones anteriores, que el momento concreto en que debe tenerse en cuenta si los

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