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AP Sevilla, Sec. 2.ª, 49/2005, de 2 de febrero

SP/SENT/71431

Recurso 7228/2004. Ponente: RAFAEL MARQUEZ ROMERO.

Los episodios de abuso sexual intrafamiliar, maltrato y abandono a los hijos les hace estar incursos a los padres en causa de privación de la patria potestad y excluirles de prestar su consentimiento a la adopción 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Que seguido el juicio por sus trámites se dictó sentencia por el Iltmo. Sr. Magistrado-Juez del Juzgado de 1ª Instancia de Sevilla nº7 cuyo fallo es como sigue: "Desestimando la oposición deducida por DOÑA Laura , representada por la Procuradora DOÑA MARIA LUZ GARCÍA-BARRANCA BANDA, declaro que la misma se encuentra incursa en causa de privación de la patria potestad, y que, por tanto, no es necesario su asentimiento para la Adopción de los menores Ana María y Cosme a la que se contrae el expediente y que debe continuar su tramitación sin más audiencia de aquella. Sin especial pronunciamiento en costas.../...".
SEGUNDO.- Que contra dicha resolución se interpuso en tiempo y forma recurso de apelación por la representación de Laura que fue admitido en ambos efectos, remitiéndose los autos a este Tribunal y dándose traslado de los mismo al Magistrado Ponente para que dictara la resolución procedente, previo señalamiento para votación y fallo.
TERCERO.- Que en la tramitación de este juicio se han observado las prescripciones legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Queda limitado el objeto del presente recurso a la determinación de si la madre de los menores Ana María y Cosme debe prestar su asentimiento a la adopción de los mismos por no hallarse privada de la patria potestad, o si debe ser simplemente oído por hallarse en causa legal de privación de la patria potestad, como se declara en la sentencia apelada, alegándose en el escrito de interposición de recurso que habiéndose afirmado por la apelante que no está incursa en causa legal de privación de la patria potestad es obligatorio que se le requiera para que preste su asentimiento para la adopción y en todo caso corresponde a quien afirma lo contrario la prueba de los hechos que acrediten que se encuentra incursa en causa de privación de patria potestad.
SEGUNDO.- Efectivamente, como se alega en el escrito de interposición de recurso la Sra. Laura no ha sido privado por resolución judicial de la patria potestad, pero el artículo 177.2.2º Código Civil permite prescindir del asentimiento de los padres del adoptando cuando éstos incurran en motivo legal de privación de la patria potestad estableciendo que deberán asentir a la adopción los padres del adoptando a menos que estuvieren incursos en causa legal de privación de la patria potestad, estableciendo el artículo 170 del mismo texto legal, que es causa de privación el incumplimiento de los deberes inherentes a la misma, que se concretan en el artículo. 154 del referido Código y que en definitiva consisten en «velar por e
llos, tenerlos en su compañía, alimentarlos, educarlos y procurarles una formación integral».La patria potestad, como destaca la sentencia de la Sala 1ª del Tribunal Supremo de 24 de abril de 2000, más que un derecho de los padres constituye una función al servicio de los hijos, que entraña fundamentalmente deberes a cargo de los padres, encaminados a prestarles asistencia de todo orden, como proclama el artículo 3

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