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AP Madrid, Sec. 27.ª, 85/2006, de 16 de febrero

SP/SENT/98930

Recurso 403/2005. Ponente: MARIA TERESA CHACON ALONSO.

El consentimiento voluntario de titular de orden de alejamiento, hace que el acusado obre convencido que su conducta es licita 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Por el Juzgado de lo Penal nº 6 de Madrid, se dictó, con fecha 26-09-05, Sentencia en el referido proceso cuya parte dispositiva dice literalmente lo siguiente: "Que debo absolver y absuelvo a Lucas del delito de MALTRATO FAMILIAR y del delito de QUEBRANTAMIENTO DE CONDENA de que venía siendo acusado, con declaración de oficio de las costas procesales causadas.
Déjese sin efecto las medidas cautelares adoptadas durante la fase de Instrucción.
Procede deducir testimonio de las manifestaciones prestadas por la testigo Julia en el acto del juicio oral, ante los agentes de Policía en el momento de interponer las oportunas denuncias y ante el Juez Instructor de la causa, por si de la conducta procesal de la misma pudiera derivarse la comisión de un delito contra la administración de justicia, de conformidad con lo prevenido en el artículo 456 del Código Penal."
SEGUNDO.- En el recurso de apelación interpuesto el Ministerio Fiscal, alegó error en la apreciación de la prueba.
TERCERO.- En la tramitación del presente recurso, se han observado las prescripciones legales y el Tribunal ha llegado a sus conclusiones tras la pertinente deliberación.
SE ACEPTAN los de la sentencia apelada, que se dan aquí por reproducidos.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Por el Ministerio Fiscal se interpone recurso de apelación contra la Sentencia referida que absuelve al acusado de un delito de maltrato familiar y otro de quebrantamiento de condena, viniendo a alegar respecto a este último una errónea valoración de la prueba al considerar acreditado en virtud de la prueba practicada que aquel deliberadamente incumplió la prohibición de aproximarse a Julia impuesta en la sentencia dictada de conformidad con fecha 21 de mayo de 2005 por el Juzgado de Instrucción nº 38 de Madrid.
La sentencia impugnada si bien entiende probado que el acusado incumplió la orden de alejamiento impuesta, aprecia un error de prohibición en su conducta con consecuencias exculpatoria conforme al art. 14.3 del Código Penal teniendo en cuenta las circunstancias en que se produjeron los hechos y ante el consentimiento libre y voluntario de la víctima.
SEGUNDO.- Centrada así la cuestión interponiéndose recurso de apelación contra un pronunciamiento absolutorio es preciso recordar en primer lugar que el Tribunal Constitucional STC 167/2002 de 18 de Septiembre de 2002 /RTC 2002/167), STC 197/2002 (RTC 2002/197), STC 198/2002 (RTC 2002/198), 200/2002 (RTC 2002/200) todas ellas de 28 de Octubre de 2002 y Sentencia STC 118/2003 de 16 de junio; ha considerado contrario al artículo 24.2 de la Constitución (RCL 1978/2836 ) la posibilidad de condenar en segunda instancia, a una persona absuelta en primera instancia, sin oir directamente
el denunciado o acusado y a los testigos, pues se vulnera el derecho a un proceso con todas las garantías en el que se incluye la garantía de inmediación y la contradicción. En este sentido ha declarado dicho Tribunal que en el caso de los recursos de apelación contra sentencias absolutorias cuando la apelación se funda en la apreciación de la prueba, si en la segunda instancia no se practican nuevas pruebas, no puede el tribunal "ad quem" revisa

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