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AP Zaragoza, Sec. 5.ª, 457/2006, de 21 de julio

SP/SENT/96930

Recurso 299/2006. Ponente: ANTONIO LUIS PASTOR OLIVER.

No probado el encargo, para reclamar a la Administración, a la aseguradora y su abogado 
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El concepto "accidente de circulación" no engloba el que los miembros de una comitiva se suban sobre el vehículo abollando la chapa 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Se aceptan los de la sentencia apelada de fecha 25 de enero de 2006, cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: "FALLO: Que desestimando íntegramente la demanda presentada por D. Leonardo y la mercantil HERRAMIENTAS BMGB, S.L, DEBO ABSOLVER Y ABSUELVO a GROUPAMA PLUS ULTRA SEGUROS Y REASEGUROS S.A. y a D. Felix de las pretensiones en su contra deducidas, condenando a los demandantes al pago de las costas.".
SEGUNDO.- Notificada dicha sentencia a las partes por D. Leonardo en su propio nombre y en representación de Herramientas BMGB, S.L. se interpuso contra la misma recurso de apelación; y dándose traslado a la parte contraria se opuso al recurso; remitiéndose las actuaciones a esta Sección Quinta de la Audiencia, previo emplazamiento de las partes.
TERCERO.- Recibidos los Autos y cinta de video; y una vez personadas las partes, se formó el correspondiente Rollo de Apelación con el número ya indicado. Se señaló para deliberación, votación y fallo el día 17 de julio de 2006.
CUARTO.- En la tramitación de estos autos se han observado las prescripciones legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Se aceptan los de la sentencia recurrida, y
PRIMERO.- Demanda la sociedad "Herramientas BMGB, S.L." a su asegurada y al abogado de ésta porque considera que su dejadez y pasividad le han impedido ejercitar su derecho de reclamación de daños y perjuicios frente a la Administración Pública (Ayuntamiento de Zaragoza). Como consecuencia de una "charanga" o comitiva festiva organizada por la entidad municipal, parte de los miembros de aquélla se subieron en el coche de la actora, produciéndole abolladuras en su carrocería. Puesta esta situación en conocimiento de su aseguradora, ésta no actuó, ni el abogado de la misma, por lo que con ese planteamiento insta la pretensión indemnizatoria en cantidad equivalente a los daños sufridos.
SEGUNDO.- Considera este Tribunal que respecto a la compañía "Groupama" estaría accionando en base a un incumplimiento contractual, derivado necesariamente de un contrato de seguro. Al ser la prescripción un óbice de fondo sólo actuable a instancia de parte, ha de quedar la cuestión resuelta tal y como lo hizo la sentencia apelada. En cuanto al fondo es preciso matizar. En primer lugar, hay que atender a la "causa de pedir" de la demandante (y ahora apelante) o "fundamento histórico de la demanda" (Ss. T.S. 3-febrero-1992 y 21-octubre-2005), es decir, "la razón de pedir" (Ss. T.S. 9-mayo-1980 y 24-septiembre-2003). Y ésta se halla recogida fundamentalmente en los hechos 13 y 14 de la demanda.
Es decir, "encargo taxativo de la pertinente reclamación incumplida por ambas demandadas". Pues bien, ese encargo ha de quedar probado, como "previo" indispensable para valorar jurídicamente el comportamiento de la parte demandada. Esta (tanto la aseguradora como el abogado) niega haber recibido tal encargo en firme, sino únicamente una documentación -pasado el plazo para recurrir ante la jurisdicción contencioso- administ

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