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TS, Sala Segunda, de lo Penal, 89/2008, de 17 de enero

SP/AUTRJ/161175

Recurso 10989/2007. Ponente: MANUEL MARCHENA GOMEZ.

Inaplicabilidad de la sustitución de condena por expulsión al no haber sido solicitada expresamente 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Por la Audiencia Provincial de Madrid, Sección 16ª en autos nº Rollo de Sala 25/07 , dimanante de Procedimiento Abreviado nº 6382/06 del Juzgado de Instrucción nº 1 de Madrid, se dictó Sentencia de fecha 10 de junio del 2007 , en la que se condenó a Juan Miguel , como responsable, en concepto de autor, de un delito contra la salud pública, a la pena de 6 años de prisión, inhabilitación especial del derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena, multa de 50.000 euros, y al pago de las costas procesales.
SEGUNDO.- Contra dicha Sentencia, se interpuso recurso de casación por Juan Miguel , mediante la presentación del correspondiente escrito por la Procuradora de los Tribunales Dª Carmen Olmos Gilsanz, en base a los siguientes motivos: El único motivo que formula el recurrente se ampara en los arts. 849, 850 y 851 de la L.E.Crim . por vulneración de los arts. 368 y 89 del Código penal .
TERCERO.- En el trámite correspondiente a la substanciación del recurso el Ministerio Fiscal se opuso al mismo.
CUARTO.- Conforme a las normas de reparto aprobadas por Sala de Gobierno, de este Tribunal Supremo, es Ponente de la presente resolución el Magistrado Excmo. Sr. Don Manuel Marchena Gómez.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
ÚNICO: El único motivo que formula el recurrente se ampara en los arts. 849, 850 y 851 de la L.E.Crim . por vulneración de los arts. 368 y 89 del Código penal .
A) Alega el recurrente en primer lugar que debió imponérsele la pena de tres años de prisión en lugar de la de seis años teniendo en cuenta su reconocimiento de los hechos.
B) Hemos dicho recientemente (Sentencia 1297/2003, de 9 de octubre ) que el art. 66, regla primera, del Código penal , dispone que "cuando no concurrieren circunstancias atenuantes ni agravantes o cuando concurran unas y otras, los Jueces o Tribunales individualizarán la pena imponiendo la señalada por la Ley en la extensión adecuada a las circunstancias personales del delincuente y a la mayor o menor gravedad del hecho, razonándolo en la sentencia". Esta es la redacción vigente en la fecha de la sentencia de instancia; hoy la Ley Orgánica 11/2003, de 29 de septiembre, ha retocado dicho artículo 66, convirtiendo la regla primera , para lo que aquí afecta, en regla sexta, y si bien es cierto que desaparece el aserto: "razonándolo en la sentencia", no puede ser interpretado de manera que conduzca a tal ausencia de motivación, pues ésta resulta del art. 120.3 de la Constitución española.
Evidentemente, la gravedad del hecho a que se refiere este precepto no es la gravedad del delito, toda vez que esta "gravedad" habrá sido ya contemplada por el legislador para fijar
la banda cuantitativa penal que atribuye a tal infracción. Se refiere la ley a aquellas circunstancias fácticas que el Juzgador ha de valorar para determinar la pena y que sean concomitantes al supuesto concreto que está juzgando; estos elementos serán de todo orden, marcando el concreto reproche penal que se estima adecuado imponer. Las circunstancias personales del delincuente son aquellos rasgos de su personalidad delictiva que configuran igu

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