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Artículo Monográfico. Enero 2005

SP/DOCT/2310

Artículo 89 del Código Penal y expulsión de extranjeros

Ángel Luis Hurtado Adrián Presidente de la Sección 23.ª de la Audiencia Provincial de Madrid

Tras la reforma del art. 89.1 CP operada por la LO 11/2003, la sustitución de las penas privativas de libertad inferiores a seis años impuestas a extranjeros residentes ilegalmente en España, por su expulsión del territorio nacional, pasa de ser potestativa a ser obligatoria. El autor examina diversos criterios utilizados para la restricción de la aplicación del nuevo precepto aludido.
I. Ante un asunto tan complejo, relacionado con la seguridad ciudadana, como es la decisión de expulsar ciudadanos extranjeros residentes de manera irregular en España, que ha dado lugar a opiniones encontradas, me decido a escribir las siguientes líneas para expresar la mía.
La reforma habida en el art. 89 CP tras la LO 11/2003, de 29 de septiembre, introduce un importante cambio en el régimen de cumplimiento de las penas privativas de libertad inferiores a seis años, impuestas a extranjeros residentes ilegalmente en España, pues, en estos casos, la sustitución de la pena por la expulsión pasa de ser potestativa, como lo era en la anterior redacción del propio art. 89 (“podrán sustituir”, decía), a obligatoria, habida cuenta de que dichas penas, impuestas a un extranjero en estas circunstancias, “serán sustituidas en la sentencia por su expulsión del territorio español”, si bien
esa regla general, como tal que es, permite excepciones que deberán venir debidamente motivadas. Así lo reconoce el Tribunal Supremo que, en Sentencia de 8 de julio de 2004, dice que “se produce un importante cambio en la filosofía general que inspiraba la expulsión de extranjeros ilegales por la comisión de delitos, pues lo que desde la vigencia del actual Código era una decisión discrecional que podía adoptar el Tribunal s

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