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AP Barcelona, Sec. 6.ª, 184/2007, de 22 de febrero

SP/SENT/113253

Recurso 253/2006. Ponente: BIBIANA SEGURA CROS.

Denegación de prueba testifical: no concurren ni los requisitos procesales ni la pertinencia y relevancia para entender injustificada la denegación recurrida 
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Falta de acreditación del trabajo, arraigo y permiso de residencia del acusado: procede confirmar la sustitución de la pena por expulsión del territorio nacional 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- La parte dispositiva de la Sentencia apelada es del tenor literal siguiente: "FALLO: Que debo condenar y condeno a Juan Manuel como autor responsable de un delito continuado e intentado de hurto, sin la concurrencia de circunstancias modificativas de la responsabilidad criminal, a la pena de 5 meses de prisión a sustituir por expulsión del territorio nacional y al pago de las costas del presente juicio."
SEGUNDO.- Admitido el recurso y de conformidad con lo establecido en el art. 795.4º de la Ley de Enjuiciamiento Criminal , no siendo preceptivo el emplazamiento y comparecencia de las partes se siguieron los trámites legales de esta alzada y quedaron los autos vistos para sentencia.
TERCERO.- En la tramitación y celebración del presente recurso se han observado las prescripciones legales exigidas al efecto.
SE ACEPTA la declaración de hechos probados contenida en la Sentencia apelada cuyo texto se da aquí por reproducido en lo que no se oponga a lo que se manifieste en la presente resolución.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Recurre la representación de Juan Manuel alegando en primer lugar que procede declarar la nuliadad de lo actuado por no haberse practicado una de las pruebas testificales admitidas, y subsidiariamente no concurrencia de los elementos del tipo penal, vulneración del principio de presunción de inocencia e infracción del derecho a un juez imparcial.
La primera de las alegaciones efectuada por la parte no es en absoluto compartida por la Sala. Contrariamente a lo alegado por el recurrente por Auto de 3 de Mayo de 2006 , se denegó la práctica de las testificales del Sr. Luis Manuel y la del legal representante y empleado de Hispamer. Iniciado el acto del juicio por el letrado de la defensa no se formuló protesta alguna a este respecto, ni se interesó nuevamente la práctica de la misma a los efectos de formular la oportuna protesta y reproducir en su caso, por vía de apelación la petición de la práctica de dichas pruebas. Por lo tanto, no concurren, los requisitos procesales para reproducir en esta instancia las testificales pretendidas por el recurrente (art. 846 bis c)apdo a) L.E.Cr.), téngase además en cuenta que ello no daría lugar en modo alguno a la nulidad de lo actuado y obligación de nueva celebración del juicio en la instancia. A ello debe este Tribunal añadir que la pertinencia de la prueba depende de la relación que la misma guarde con el objeto del juicio y expresa la capacidad de los medios utilizados para formar la definitiva convicc
ión del Tribunal (STC 10-4-85 ). Debe examinarse desde un doble aspecto: funcional, como posibilidad de realización, y material, esto es, relevancia respecto del thema decidenci (STS 8-2-91 y 24-1-94 ). El derecho a producir pruebas no puede entenderse ilimitado, sino que exige que la prueba propuesta sea insustituible, fundamental y de posible realización.En el análisis de la necesidad de la prueba, el Trib

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