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TSJ Castilla-La Mancha, Sala de lo Contencioso-Administrativo, Sec. 2.ª, 29/2008, de 11 de abril

SP/SENT/168884

Recurso 98/2007. Ponente: MIGUEL ANGEL PEREZ YUSTE.

Es correcto el rechazo de la medida cautelar de entrada en territorio nacional ya que la medida de expulsión está correctamente impuesta por la condena de prisión por delito contra la salud pública. No existe arraigo si el hijo no está a su cargo 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Se apela el Auto dictado por el Juzgado de lo Contencioso-administrativo número uno de Toledo, de fecha 08-01-07 , recaído en los autos del recurso contencioso-administrativo número 448/06. Dicho auto contiene la siguiente parte dispositiva: "Acuerdo no haber lugar a la medida cautelar solicitada por Don Gaspar; sin expresa condena en costas".
SEGUNDO.- El recurrente interpuso recurso de apelación alegando que concurrían las circunstancias para que fuera estimado el mismo.
TERCERO.- El apelado se opuso señalando el acierto y corrección de la sentencia apelada.
CUARTO.- Recibidos los autos en esta Sala, se formó el correspondiente rollo de apelación, y no habiéndose opuesto la inadmisibilidad del recurso ni solicitado prueba, se señaló votación y fallo para el día 14-02-08 a las 10,00 horas; llevada a cabo la misma, quedaron los autos vistos para dictar la correspondiente sentencia.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Es objeto de apelación el Auto del Juzgado de lo Contencioso Administrativo Nº 1 de Toledo, por el que se rechaza la adopción de la medida cautelar positiva consistente en que "se autorice la entrada en territorio nacional del Sr. D. Gaspar, previa emisión de los visados que correspondan, y a cargo el regreso de la Administración demandada."
En la resolución apelada se denegó la medida sobre la base de que la expulsión ya se había ejecutado y por lo tanto la medida cautelar carecía de objeto, y el traer al extranjero desde su país a España supondría adelantar de forma indebida una eventual sentencia estimatoria.
El recurso de apelación se fundamenta en la ausencia de motivación suficiente, con vulneración de lo dispuesto en el artículo 54 de la ley 30/92 -LRJPAC-, lo que debe conllevar la nulidad de la misma.
En segundo lugar, se alega la vulneración de lo dispuesto en el artículo 18 de la Constitución Española que garantiza el derecho a la vida familiar, en relación con los artículos 8 y 14 del Convenio Europeo de Protección de Derechos Humanos y Libertades Fundamentales; parte de las especiales circunstancias personales del apelante, concretamente el arraigo en nuestro país y su situación familiar; en este sentido alega tener una pareja estable y un hijo menor, ambos residiendo de forma legal en nuestro país; ello determina la plena aplicación de la causa de integración y reagrupamiento familiar, toda
vez que el hijo menor se encuentra bajo su patria potestad; los poderes públicos deben garantizar los derechos que le asisten al menor; la expulsión del Sr. Gaspar ha colocado al hijo menor en una situación de desprotección, privándole de la necesaria asistencia moral y material.SEGUNDO.- En cuanto al primer motivo del recurso, decir que la motivación existe y es clara, aunque ciertamente no la consideremos en este

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