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TSJ Madrid, Sala de lo Contencioso-Administrativo, Sec. 4.ª, 565/2007, de 20 de diciembre

SP/SENT/170397

Recurso 2284/2003. Ponente: NAZARIO JOSE MARIA LOSADA ALONSO.

Los extranjeros son titulares de los derechos fundamentales a residir y desplazarse libremente pero la entrada en España es cuestión de legalidad ordinaria no existiendo un derecho fundamental a ella 
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Requisitos de entrada de los extranjeros en España; éstos deberán presentar los documentos que justifiquen el objeto y condiciones de estancia 
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El derecho de entrada es de configuración legal siendo cada Estado el responsable de admitir o no extranjeros para viajes de corta duración 
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Se presume que el viaje no es de turismo sino que encubre una entrada ilegal por datos como viajar sólo con dinero en el bolsillo, escaso conocimiento de nuestro país o la inseguridad sobre el alojamiento 
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La omisión del trámite de audiencia no tiene efectos anulatorios sino generó efectiva indefensión 
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Existe desviación de poder cuando la Administración se aparta de la finalidad para la que se le atribuye la potestad. Forma de probar que ha existido la misma 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO: Por la representación procesal del recurrente, se interpuso el presente recurso, y después de cumplidos los trámites preceptivos, formalizó la demanda que basaba sustancialmente en los hechos del expediente administrativo, citó los fundamentos de derecho que estimó aplicables al caso, y concluyó con la suplica de que en su día y, previos los trámites legales se dicte sentencia de conformidad con lo expuesto en el suplico de la demanda.
SEGUNDO: Dado traslado de la demanda al Sr. Abogado del Estado, para su contestación, lo hizo admitiendo los hechos de la misma, en cuanto se deducen del expediente, alegó el derecho que consideró oportuno, y solicitó la confirmación en todos sus extremos del acuerdo recurrido.
TERCERO: No habiendo sido solicitado el recibimiento a prueba ni tramite de conclusiones se señaló para la votación y fallo, la audiencia del día 19-12-07 en que tuvo lugar, quedando el recurso concluso para Sentencia.
La cuantía de este expediente es indeterminada.
Siendo Ponente el Ilmo. Sr. Magistrado D. NAZARIO JOSÉ MARÍA LOSADA ALONSO ; quien expresa el parecer de la Sala.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Se interpone recurso contencioso administrativo por la representación de Don Arturo, contra la desestimación por silencio administrativo y posterior resolución expresa de 10-7-03 de la Dirección General de la Policía desestimando el recurso de alzada formulado contra la resolución de 8-4-03 que deniega la entrada en territorio español del recurrente y acuerda el retorno al lugar de procedencia por no presentar documentos que justifiquen» el objeto y condiciones de la estancia prevista.
SEGUNDO.- La parte recurrente funda el recurso en resumen:
A) Que reúne los requisitos establecidos en la LO para poder entrada en territorio español por lo que la afirmación de no tener los documentos que justifiquen el objeto y condiciones de la estancia prevista es una afirmación arbitraria y gratuita de la Administración, al no indicar los documentos que se considera indispensables.
B) Vulneración de las garantías del procedimiento, pues la resolución no tiene en consideración las alegaciones del Recurso de Alzada, por lo que la ausencia de motivación resulta arbitraria y contraria al derecho.
C).- La Falta de fundamentación jurídica de la resolución dota al acto administrativo de una gran dosis de arbitrariedad y de desviación de poder al no expresar qué documentos son los que faltan.
TERCERO.-.- Es consustancial tener presente que lo
s extranjeros pueden ser titulares de los derechos fundamentales a residir y a desplazarse libremente que recoge la Constitución en su artículo 19 . Ahora bien, como indica la Sentencia del Tribunal Constitucional núm. 94/1993, de 22 de marzo : "La libertad de circulación a través de las fronteras del Estado, y el derecho a residir dentro de ellas, no son derechos imprescindibles para la garantía de la dignidad humana (Art 10.1 CE , y STC 107/198

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