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TSJ Canarias, Santa Cruz de Tenerife, Sala de lo Contencioso-Administrativo, Sec. 1.ª, 117/2008, de 10 de junio

SP/SENT/177204

Recurso 86/2008. Ponente: ANGEL ACEVEDO CAMPOS.

Pese a que no cabe suspender un acto negativo -so pena de validar lo por él rechazado-, sí cabe fiscalizar un acto positivo como la posible expulsión de territorio nacional de extranjero que acreditare arraigo social 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- El Juzgado de lo Contencioso Administrativo número 3 de Santa Cruz de Tenerife, dictó auto el 14-02-2008 , cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: "Dispongo: Se acuerda denegar la suspensión del acto recurrido reseñado en el único antecedente de hecho, sin realizar pronunciamiento sobre costas procesales".
SEGUNDO.- Por la representación de la parte recurrente, antes mencionada, se interpuso recurso de apelación contra el referido auto.
TERCERO.- Seguido el recurso por todos sus trámites, se elevaron las actuaciones a esta Sala, formándose el correspondiente rollo, con señalamiento de votación y fallo, lo que tuvo lugar el 10 de junio de 2008, por adelanto de la fecha originariamente fijada de 24 de igual mes y año.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Denegada por la Administración la renovación de la autorización de residencia y de trabajo que había solicitado la actora, ciudadana natural de la República de Chile, al no encontrarse la peticionaria en ninguna de las situaciones previstas en el art. 54.3 y 5 del R. Decreto 2393/2004, de 29 de diciembre , rechazó el juzgador de instancia mediante auto de 14 de febrero de 2008 la suspensión de la ejecutividad del acto administrativo, deduciéndose por la interesada recurso de apelación contra la mencionada resolución judicial, que ha de confirmarse en dicho extremo, ya que tratándose de un acto negativo el impugnado (denegación de la renovación de la autorización de residencia y trabajo), prevalece la regla general de la no concesión de la suspensión de actos negativos, en cuanto el otorgamiento de tal medida cautelar supondría tanto como conceder provisionalmente la autorización denegada -sentencia del Tribunal Supremo de 8 de noviembre de 2007 -, pronunciamiento que queda reservado a la resolución del fondo del recurso, al exceder del ámbito propio del incidente sobre adopción de medidas cautelares.
SEGUNDO.- Es doctrina del Tribunal Supremo, plasmada en las sentencias de 23 de enero de 2001 y 8 de noviembre de 2007 , entre otras, que la obligación de abandono del territorio español impuesta al extranjero que se le deniega la autorización de residencia y de trabajo, reviste ciertamente la naturaleza de acto posi
tivo, susceptible de suspensión jurisdiccional, no obstante el carácter negativo de los permisos solicitados, habida cuenta que bien puede ser considerada formal y materialmente como parte integrante del acuerdo gubernativo y distinta de los permisos solicitados, reconociéndose normalmente la posibilidad de ser suspendida tal medida por aplicación de lo dispuesto en los arts. 130.1 y 133 de la Ley Jurisdiccional , según los cuales procede la susp

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