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AP Baleares, Sec. 4.ª, 120/2006, de 30 de marzo

SP/SENT/364831

Recurso 682/2005. Ponente: MARIA DEL PILAR FERNANDEZ ALONSO.

Inexistencia de precario cuando la cesión de la vivienda al demandado lo fue inicialmente a cambio de prestar servicios como jardinero  
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Por el Ilmo. Sr. Magistrado-Juez del uzgado de Primera Instancia antedicho en el encabezamiento de la presente, se dictó sentencia en fecha 14/07/05cuyo fallo literalmente dice: ESTIMAR INTEGRAMENTE la demanda presentada por la Procuradora de los Tribunales Dª Beatriz Ferrer Mercadal, en nombre y representación de D. Benjamín, como apoderado de Dª aría Inés, declarando haber lugar a la demanda de desahucio por precario presentada por la actora y condenando al demandado D. elix, a estar y pasar por la presente declaración, así como a abandonar la dependencia ocupada , en la finca de la actora, sita en la ALLE000 num. UM000 de Génova, en Palma de Mallorca, con expresa advertencia de que no abandonarla voluntariamente, será lanzado por la Comisión Judicial. Igualmente debo condenar y condeno al demandado a pagar las costas causadas en la presente instancia.
SEGUNDO.- Contra la anterior resolución se interpuso por la representación de la parte DEMANDADA recurso de apelación, que fue admitido en ambos efectos y, seguido éste por sus trámites sin necesidad de celebración de vista, quedaron las actuaciones pendientes de votación y fallo.
TERCERO.- El presente correspondió a esta sección Cuarta en virtud de reparto efectuado por la oficina correspondiente.
CUARTO.- En la tramitación del presente recurso se han observado las prescripciones legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
No se aceptan los de la sentencia recurrida.
PRIMERO.- La sentencia dictada en primera instancia estimó íntegramente la demanda de desahucio por precario por entender que la actora ha demostrado la concurrencia de los requisitos necesarios para el éxito de la acción: posesión real de la finca por el demandante a título de usufructuario , la posesión material por el demandado sin título y sin pagar merced.
La anterior sentencia constituye el objeto del presente recurso de apelación interpuesto por la parte demandada interesando su revocación y la declaración de incompetencia del orden jurisdiccional civil para conocer la cuestión debatida por corresponder el conocimiento del asunto a la jurisdicción social.
SEGUNDO.- Como se decía en la entencia de esta Sala de 20/02/2004y se reiteró en otras posteriores , el art. 1565 de la LEC de 1881 disponía en el núm. 3que procedería el desahucio contra cualquier persona que disfrute o tenga en precario la finca sin pagar renta o merced. En la actual LEC, el art. 250.1.2establece el juicio verbal como un procedimiento especial por razón de la materia para resolver aquellas controversias en las que se pretenda la recuperación de la plena posesión de la finca cedida en precario por el dueño o cualquier persona con derecho a poseerla. Regulaciones que implican un distinto concepto de precario , por cuanto tal y como venía señalando con reiteración la doctrina jurisprudencial, el
concepto de precario a que se refería el art. 1565 de la LEC de 1881no se refería a la graciosa concesión a su ruego del uso de una cosa mientras lo permite el dueño cedente, que era el sentido originario del precario establecido en el Digesto, sino que se extendía a las situaciones en las que sin pagar merced utilizaban la posesión de un inmueble sin título para ello, o cuando el invocado fuera ineficaz para enervar el dominical que ostentará el

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