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AP A Coruña, Sec. 6.ª, 221/2008, de 22 de mayo

SP/SENT/437657

Recurso 81/2007. Ponente: JOSE RAMON SANCHEZ HERRERO.

No queda acreditada la existencia de la servidumbre con anterioridad al Código Civil que determine un uso inmemorial 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Seguido el juicio por sus trámites legales ante el JDO. 1A.INST.E INSTRUCCION N. 1 de RIBEIRA, por el mismo se dictó sentencia con fecha 5/10/06 , cuyo Fallo es del tenor literal siguiente: "Desestimo la demanda interpuesta por Benjamín contra Camila y Leonardo , absolviendo a éstos de todos los pedimentos formulados en su contra. Todo ello con imposición de costas al demandante."
SEGUNDO.- Notificada dicha resolución a las partes, por la representación de Benjamín se interpuso recurso de apelación y cumplidos los trámites correspondientes, se remitieron los autos originales del juicio a este Tribunal, se señaló para llevar a efecto la deliberación, votación y fallo del mismo el pasado día treinta de abril de 2008, en que ha tenido lugar lo acordado.
TERCERO.- En la tramitación de este procedimiento se han observado las prescripciones legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Se aceptan los de la sentencia apelada, y
PRIMERO.- El actor ejercitó una acción confesoria de servidumbre, en la que solicitaba que se declarase que el terreno de los demandados situado al oeste de la finca de su propiedad se halla gravado con una servidumbre de de carácter permanente de paso a pie, con carro y maquinaria agrícola, a favor de la finca de su propiedad. Como título adquisitivo se ha citado un paso inmemorial que viene dándose sobre dicha finca, cuyos vestigios aún se aprecian sobre el terreno. Como subsidiaria, en caso de no prosperar la acción confesoria, se aludió a una acción declarativa de serventía para posibilitar el paso por ese trozo de terreno.
La sentencia apelada rechazó que se hubiera podido adquirir la servidumbre por prescripción inmemorial, pues, negada por el Cc. la posibilidad de adquirir la servidumbre por prescripción, sólo quedaría haberlo efectuado antes de la promulgación de dicho Texto legal, sin que sea suficiente que los testigos no puedan recordar cuándo comenzó a usarse, sino que se exige la prueba de que ya antes del Código se había iniciado su uso, y en este caso no se ha aportado tal prueba. Resaltó que sólo existen las declaraciones de Begoña y de su hijo, ambos nacidos después de 1889, y el informe pericial del Sr. Felix del que sólo se deduce que la finca presuntamente dominante está enclavada, y que hay vestigios de un camino de servicio -dato que también resulta del reconocimiento judicial-: pu
diera entenderse acreditado que en alguna ocasión se accedió a la finca del actor por la franja de terreno litigiosa, pero no se puede entender acreditado su uso durante el tiempo suficiente para adquirirla por prescripción. Igualmente negó que pudiera existir una serventía, porque no se reúnen los requisitos precisos para ello.SEGUNDO.- Insiste el recurrente en esta alzada en que se han acre

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