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AP Córdoba, Sec. 1.ª, 448/2007, de 13 de diciembre

SP/SENT/437678

Recurso 393/2007. Ponente: PEDRO ROQUE VILLAMOR MONTORO.

Falta de llamamiento al proceso a persona propietaria de la finca que puede verse afectada por la servidumbre 
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ANTECEDENTES DE HECHO
Se aceptan los Antecedentes de Hecho de la sentencia recurrida, y
PRIMERO.- Se dictó sentencia con fecha 2.7.2007 cuyo fallo textualmente dice: "Que debo desestimar y desestimo la demanda presentada por D. Vicente, representado por la Procuradora de los Tribunales Dña María de la Sierra Manchado Ropero, contra la totalidad de los demandados absolviendo a los mismos de las peticiones del actor, todo ello con expresa imposición de costas a la parte actora".
SEGUNDO.- Contra dicha sentencia se preparó en tiempo y forma recurso de apelación por que con posterioridad y en virtud del traslado conferido fue interpuesto en base a la argumentación de hechos y fundamentación jurídica que expresó, dándose traslado del mismo a la parte contraria por el término legal, presentándose escrito de oposición, tras lo cual se remitieron las actuaciones a este Tribunal que formó el correspondiente rollo, personándose las partes. Esta Sala se reunió para deliberación el 12.12.2007.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Se aceptan los Fundamentos Jurídicos de la Sentencia en cuanto se opongan a los que siguen, y
PRIMERO.- El objeto de este procedimiento es el establecimiento de una servidumbre por enclavamiento, y en el que la resolución desestimatoria ahora recurrida se basa en que existen el acceso a la finca de la parte demandante se puede realizar no solo por las vías que se designan en la demanda, sino por una tercera que tiene la particularidad de que afecta a la finca de una tercera persona no demandada en este procedimiento, y precisamente esta vía es la que se considera por el juzgador de instancia acorde con los criterios que marca el artículo 565 del Código Civil. La parte recurrente viene a impugnar la sentencia discrepando sobre el carácter permanente o no de la servidumbre pretendida, tal vez confundiendo con el carácter continuo o discontinuo de su uso; igualmente se hace mención al allanamiento que se ha dicho parcial, formulado por algunos de los demandados con cita como infringido del artículo 21 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, entendiendo que esa postura procesal no constituye un fraude de ley, ni renuncia en perjuicio de tercero, en lo que podemos estar de acuerdo en tanto que esa postura afecta a quien la formula, lo que no obsta a que, al margen del carácter parcial que pudiera tener ese allanamiento, la decisión que al respecto se tenga que adoptar forma parte de un todo más amplio, al ser el terreno de los allanados, una parte del recorrido que la servidumbre habr
ía de seguir, lo que no permite pronunciamientos separados. Igualmente se extiende el recurso a lo relativo a que es más acorde con los citados criterios la opción apuntada en la demanda. Por último, hace mención al pronunciamiento de costas en cuanto que se le imponen a la parte actora las de todos los demandados, allanados incluidos.SEGUNDO.- Es evidente que la sentencia no resuelve el problema que existe de encl

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