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AP A Coruña, Sec. 4.ª, 471/2008, de 30 de octubre

SP/SENT/447615

Recurso 513/2008. Ponente: ANTONIO MIGUEL FERNANDEZ-MONTELLS FERNANDEZ.

Si la canalización de aguas realizada por la demandada, que vierte sobre su finca y a una distancia de 3 ó 4 m de la propiedad de los actores sin caer en éstas, es inviabe la negatoria de servidumbre de aguas ejercitada 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Se aceptan y dan por reproducidos los antecedentes de hecho contenidos en la resolución apelada, dictada por el JUZGADO 1ª INSTANCIA Nº 4 A CORUÑA, con fecha 19.12.07 . Su parte dispositiva literalmente dice: FALLO: Que estimando parcialmente la demanda presentada por el procurador Sr. Espasandín Otero, en nombre y representación de don Jesús Carlos y doña Lidia , debo condenar y condeno a la demandada Construcciones Navila S. L. a que tome las medidas técnicas necesarias para evitar que las aguas que se filtran a tráves del muro de contención o escollera rebosen la zanja y el muro de tierra y piedra reciente hasta correr por la finca de los actores. Sin hacer expresa imposición de costas a ninguna de las partes debiendo cada una abonar las causadas a su instancia, y las comunes por mitad".
SEGUNDO.- Contra la referida resolución por DON Jesús Carlos y DOÑA Lidia , se interpuso recurso de apelación para ante la Audiencia Provincial que le fue admitido, elevándose los autos a este Tribunal, pasando los autos a ponencia para resolución.
TERCERO.- Ha sido ponente el Iltmo. Sr. Magistrado DON ANTONIO MIGUEL FERNÁNDEZ MONTELLS Y FERNANDEZ.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Se interpone recurso de apelación por la representación de Don Jesús Carlos y Doña Lidia contra la sentencia dictada el 19 de diciembre de 2007 por el Juzgado de Primera Instancia nº 4 de A Coruña , que estima en parte la demanda en la que se ejercita acción negatoria de servidumbre natural de aguas, al amparo del art. 552 del Código Civil , alegando ahora el recurrente que procede estimar también el otro pedimento de la demanda, que viene desestimado en la sentencia apelada, como es la negación de la servidumbre de aguas, concretamente su agravación, que se produce con la canalización artificial llevada a cabo por la entidad demandada recogiendo las aguas de las calles y tejados de la urbanización cuya concentración de pluviales producen daños en la finca de la parte actora, como la erosión del terreno y profundización del regato que pasa por uno de los laterales de la finca, que estima probado, discrepando de la valoración de la prueba practicada que se hace en la sentencia apelada por el Juzgador de instancia, por lo informado por el perito Sr. Jesús Manuel , tanto en su informe aportado con la demanda como por la declarado en juicio, si bien en su recurso, incluso presenta escrito aclaratorio en el mismo sentido en fecha 27 de febrero de 2008, admite la inaplicabilidad al presente caso el art. 552 del Código Civil a la canalización creada por tratarse una finca urbana, si bien suplica que se ordene a la constructora demandada retirar dicha canalización, reponiendo la situación de dicha servi
dumbre al estado anterior a la construcción y canalización de las aguas pluviales. Frente a ello, la parte apelada alega infracción de los arts. 412.1 y 456.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil , por solicitar la parte actora en el recurso algo distinto de lo pretendido en primera instancia.SEGUNDO.- Es claro, que nos encontramos ante una pretensión que afecta a la ejercitada en su día con la demanda, y en este sent

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