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AP Pontevedra, Sec. 1.ª, 658/2008, de 26 de noviembre

SP/SENT/447620

Recurso 378/2008. Ponente: FRANCISCO JAVIER VALDES GARRIDO.

En la desatención por los demandados al requerimiento de los actores para que retiraran los escombros del muro de su propiedad tras su derrumbe no se aprecia "animus spoliandi" al venir propiciado por las obras de los interdictantes 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Por el Juzgado de Primera Instancia núm. 2 de Cambados, se dictó sentencia cuyo fallo textualmente dice:
"Que DEBO DESESTIMAR Y DESESTIMO la demanda deducida por la Procuradora Sra. VARELA RODRÍGUEZ, quien actúa en nombre y representación de"
SEGUNDO.- Notificada dicha resolución a las partes, por se interpuso recurso de apelación, que fue admitido en ambos efectos, por lo que se elevaron las actuaciones a esta Sala y se señaló el día para la de este recurso.
TERCERO.- En la tramitación de esta instancia se han cumplido todas las prescripciones y términos legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- En el presente proceso, de ejercicio por los actores de una acción de tutela sumaria de la posesión, en pretensión de que por los demandados se proceda a la retirada de los escombros de un muro de cierre de su propiedad como consecuencia de su derrumbe por causa de un temporal el día 22 de octubre de 2006, y que se afirma se encuentran esparcidos sobre una zona de terreno perteneciente a la FINCA000 ", propiedad de los demandantes y descrita en el hecho primero de la demanda, que asimismo se sostiene colinda por el viento Este y en plano más bajo con la finca de los demandados cerrada con el muro objeto de desplome, frente a la sentencia de instancia desestimatoria de la demanda recurre en apelación la parte actora en pro del acogimiento de su pretensión.
SEGUNDO.- En la resolución apelada, el Juzgador de instancia, en la línea del posicionamiento mantenido por la parte demandada, fundamenta su pronunciamiento desestimatorio de la demanda en la consideración de que las fincas de la parte actora y de la parte demandada no son colindantes, al existir entre ambas una franja de terreno propiedad de un tercero, al punto de que el tramo de muro desplomado no ha caído sobre la finca de los demandantes, encontrándose sus restos depositados sobre terreno propiedad de un tercero, concretamente don Gerardo .
Como también que los demandantes, cuya finca se encuentra gravada con una servidumbre de paso, en su propósito de desplazar todo lo pos
ible dicha vía de servicio, se dedicaron a hurgar en la base rocosa del muro utilizando para ello martillos percutores, afectando de tal modo a la estabilidad de tales cimientos, que el muro acabó cediendo y cayendo, por lo que ha de concluirse igualmente que fue la intervención directa de los actores la que provocó que el muro se derrumbara, resultando irrazonable, por lo tanto, la imputación de responsabilidad a los demandados por lo que ha sid

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