CARGANDO...

AP Alicante, Sec. 6.ª, 399/2008, de 19 de noviembre

SP/SENT/447640

Recurso 136/2008. Ponente: MARIA DOLORES LOPEZ GARRE.

La inexistencia de negocio jurídico que sirva de título para adquirir la servidumbre ni que se viniera dando por prescripción inmemorial constatan la no adquisición de la servidumbre pretendida 
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ANTECEDENTES DE HECHO
Primero.- Por el Juzgado de Primera Instancia nº1 de la Ciudad de Alcoy y en los autos de Juicio ordinario nº489-04 en fecha 5-6-07 se dictó sentencia cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: "FALLO.- DESESTIMO la demanda de juicio ordinario deducida por el Procurador Sr. Palmer Peidró en nombre y representación de D. Luis Pedro , Doña Ángeles y Don Franco y no ha lugar a la declaración judicial de la servidumbre pretendida.
Condeno en costas a la parte actora".
Segundo.- Contra dicha sentencia se interpuso recurso de apelación en tiempo y forma por la representación de la parte siendo tramitado conforme a lo dispuesto en los artículos 457 y siguientes de la Ley de Enjuiciamiento Civil , con traslado del mismo a la parte por término de diez días, remitiéndose las actuaciones seguidamente a esta Iltma. Audiencia Provincial, Sección Sexta, donde se formó el correspondiente rollo de apelación nº136-08.
Tercero.- En la sustanciación de esta causa se han observado todas las prescripciones legales, señalándose para votación y fallo el día 19-11-08 y siendo ponente la Iltma. Sra. Doña Maria Dolores López Garre.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Primero.-Los demandantes hoy apelantes ejercitan una acción confesoria de servidumbre de paso, que amparan en el hecho de ser propietarios de determinadas fincas sitas en la localidad de Agres y que venían accediendo a camino público a través de un acceso que pretende ser vallado por la demandada al haber colocado elementos para proceder al cerramiento de tales accesos, siéndoles impedido dicho paso. Se invocan preceptos del Código Civil acerca de la adquisición de las servidumbres,por destino del padre de familia ,articulo 541 del C.C . y se termina suplicando se declare la existencia del derecho de servidumbre de paso a favor de sus fincas como predios dominantes sobre la de la demandada como predio sirviente de conformidad con el articulo 541 del C.C . En el acto del juicio modificó su pretensión de adquisición de la servidumbre por destino del padre de familia, y solicitó la adquisición por prescripción inmemorial y por titulo.
Como tiene reiteradamente dicho esta Sala en sentencias de 27 de marzo y 21 de noviembre de 2000, y 15 de julio de 2002 , la acción confesoria de servidumbre, que recae sobre la cosa misma y otorga como consecuencia a su titular una acción real que así se designa de antiguo, es una acción que no corresponda más que al dueño del fundo, y que debe dirigirse contra la persona que esté obligada a soportar la servidumbre, precisando para su éxito que quién reclame el derecho real de servidumbre justifique su cualidad de dueño del predio beneficiado, as
í como la prueba de la existencia de la servidumbre, ya que implicando toda servidumbre un gravamen o carga, como dispone el artículo 530 , nunca se presume, habiendo necesidad de probarla, porque la propiedad se presume libre mientras no se demuestre lo contrario, y cuya presunción iuris tantum de ser libre todo fundo procede de los artículos 348 y 536 del Código Civil .Correspondía a los actores, por la acción ej

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