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AP Zamora, Sec. 1.ª, 183/2008, de 11 de noviembre

SP/SENT/449724

Recurso 172/2008. Ponente: PEDRO JESUS GARCIA GARZON.

Abuso de derecho de los propietarios de la cubierta pues impidiendo a los de la pared que coloquen una la lima entre ésta y la cubierta para evitar que las aguas pluviales penetren entre ambas buscan perjudicar al titular del predio contiguo 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO .- Por el JDO.1A.INST.E INSTRUCCION N.5 de ZAMORA, se dictó sentencia de fecha 13 de diciembre de 2007 , cuya parte dispositiva, dice: "FALLO: Que estimando parcialmente la demanda interpuesta por el Procurador D. Mariano Lobato Herrero en nombre y representación de D. Julián y Dª Magdalena contra D. Luis Enrique y Dª Dolores debo condenar y condeno a la demandada Dª Dolores a abonar a los actores la cuantía de QUINIENTOS SESENTA Y DOS EURS CON CUATRO CÉNTIMOS (562,04) más el interés legal incrementado en dos puntos desde la fecha de esta resolución y sin imposición de costas. ".
SEGUNDO .- Contra mencionada resolución interpuso la parte demandante el presente recurso de apelación que fue sustanciado en la instancia de conformidad con lo establecido en el art. 457 y siguientes de la Ley de Enjuiciamiento Civil ; se elevaron los autos, correspondiendo a este Tribunal su resolución, dando lugar a la formación del presente rollo y, no habiéndose celebrado vista pública ni solicitado práctica de prueba, quedó el procedimiento para votación y fallo, señalándose el día 11 de noviembre de 2008.
TERCERO .- En la tramitación del recurso se han observado y cumplido todas las prescripciones de carácter legal.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Aceptamos los fundamentos de derecho de la sentencia objeto del presente recurso en tanto no queden modificados o afectados de algún modo por los fundamentos de derecho de la presente sentencia.
SEGUNDO.- Los actores interponen recurso de apelación contra la sentencia de instancia con fundamento en un motivo: error en la apreciación de las pruebas que llevan al Juzgador de instancia a estimar que los actores no han probado que la cubierta sobre la que se pretende realizar la obra sea propiedad de los demandantes.
Los demandados interponen recurso de apelación contra la sentencia de instancia con fundamento en un motivo: Error en la apreciación de las pruebas al estimar la pretensión de indemnización solicitada por los demandantes cuando los daños ocasionados por los demandados se han causado en la cubierta propiedad de los demandados
TERCERO.- El primero de los recursos debe prosperar.
Los actores interesan la constitución de una servidumbre temporal de paso y ocupación temporal de la cubierta del garaje propiedad de los demandados, comprometiéndose a indemnizar el correspondiente perjuicio, para rematar definitivamente el enfoscado de la pared que han levantado contigua al edificio propiedad de los demandados y proceder a la unión entre la cubierta del garaje y la pared que se pretende enfoscar.
Pues bien, la constitución de una servidumbre d
e paso temporal y ocupación temporal de finca ajena para la realización de obras necesarias en edificio propiedad del titular del predio dominante, regulada en el artículo 569 del Código Civil , puede constituirse para hacer obras necesarias, que no se pueden realizar sin la previa constitución de la servidumbre, en pared propia o medianera. Así pues, dado que la parte demandada no ha cuestionado la necesidad de constituir dicha servidumbre tempo

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