CARGANDO...

AP Asturias, Oviedo, Sec. 4.ª, 78/2009, de 27 de febrero

SP/SENT/453206

Recurso 7/2009. Ponente: JOSE ANTONIO SOTO-JOVE FERNANDEZ.

Se declara la inexistencia de servidumbre a favor de la finca de las demandadas al acreditarse que la tubería discurre por propiedad del actor y no reclamar las demandadas la existencia de aquélla ni en base a norma legal ni a título alguno 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Que el Sr. Juez del Juzgado de Primera Instancia de Pravia dictó Sentencia con fecha once de marzo de dos mil ocho cuya parte dispositiva dice así: Desestimo la demanda interpuesta por la Procuradora Dª Mª Jesús Crespo Rellán en nombre y representación de D. Pelayo contra Dª Rafaela y Dª Adriana , con consiguiente condena en costas del actor.
SEGUNDO.- Contra la expresada resolución se interpuso por la parte demandante recurso de apelación, del cual se dio el preceptivo traslado, y remitiéndose los autos a esta Audiencia Provincial se sustanció el recurso, señalándose para deliberación y fallo el día diecisiete de Febrero de dos mil nueve .-
TERCERO.- Que en la tramitación del presente recurso se han observado las prescripciones legales.-
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- La parte demandante recurre en apelación la sentencia de instancia, denunciando en la misma error en la valoración de la prueba e infracción del principio de carga procesal del art. 217 L.E.C . al desestimar su pretensión de que se declare que la propiedad del actor no se haya gravada con la servidumbre de desagüe, ordenando a las demandadas inutilizar un tubo colocado al efecto y abstenerse en el futuro de efectuar desagüe alguno por su terreno, y la petición conjunta de condena a las demandadas a no ocupar el camino servidero a la finca de D. Pelayo , limitando su uso al paso peatonal que tienen para su casa.
SEGUNDO.- Es oportuno aludir en primer término a la excepción de falta de litisconsorcio pasivo necesario opuesto en la contestación al no haber sido traído al procedimiento Don Jesus Miguel , a la sazón hermano del actor y esposo de la codemandada Doña Rafaela , excepción no contemplada en la recurrida que debe rechazarse, las alegaciones de las partes y los dos informes periciales revelan respecto a la primera pretensión que la tubería conflictiva tiene su origen en la casa de las demandadas, no en la colindante finca de D. Jesus Miguel terreno a huerto "La Casuca", que cuenta con una edificación en su interior, mientras que respecto a la segunda pretensión D. Jesus Miguel aparece ajeno al litigio pues la demanda imputa únicamente a los demandados la ocupación del camino servidero al atribuirle la cualidad de antojanas de la casa de aquéllos.
TERCERO.- La sentencia determinó indiscutida la propiedad de las fincas de los litigantes y la existencia de un tubo de desagüe que total o parcialmente discurre por debajo de camino servidero hoy cementado y va a dar a un regato que corre paralelo a finca del actor pero fuera de la misma hasta desembocar a camino público, pero incidió en que los linderos exactos de las fincas son discutidos, en concreto los de la finca

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