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AP Lugo, Sec. 1.ª, 137/2009, de 12 de febrero

SP/SENT/453248

Recurso 902/2008. Ponente: JOSE RAFAEL PEDROSA LOPEZ.

Improcedente petición de que el paso sea sólo para acarreo del abono de patatas por suponer un límite temporal pues se agravaría la servidumbre produciendo un abuso que el derecho no consiente ni permite el documento suscrito por las partes 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Con fecha 16 de julio de 2.008, el Juzgado de Primera Instancia nº 1 de Monforte, dictó sentencia en los referidos autos, cuya parte dispositiva dice: "FALLO: Que, desestimando la demanda formulada por Doña. Beatriz , representada por la Procuradora Sra. Cao Pérez,contra Doña. Flora , representada por la Procuradora Sra. Crespo Vázquez, debo absolver y absuelvo a la expresada demandada de los pedimentos contenidos en aquella demanda, condenando a la parte actora al pago de las costas procesales causadas".
SEGUNDO.- Contra la anterior resolución se interpuso recurso de apelación por Doña Beatriz , teniéndose por preparado el mismo y cumplidos los trámites del art. 458 y siguientes de la L.E.C. 1/2000 se elevaron los autos a la Audiencia Provincial para la resolución procedente.
TERCERO.- En la tramitación del presente recurso se han observado los trámites legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Se acepta la Fundamentación jurídica de la sentencia apelada, y
PRIMERO.- El recurrente estima que el pedimento simplemente declarativo debe ser admitido ya que es una cuestión pacífica en este procedimiento y ha sido reconocida expresamente en la demanda y en cuanto a los pedimentos condenatorios son procedentes según la prueba practicada.
Pues bien, el pedimento declarativo no sólo es un pedimento superfluo como resulta de la propia argumentación cuya conclusión fue antes expuesta sino que además encierra un argumento que no puede ser acogido ya que no es lo mismo declarar de forma genérica que una finca está gravada con servidumbre de paso cada dos años a favor de otra (cuestión como ya se dijo no discutida) que añadir una esencial limitación que se obvia por la parte demandante en la petición cual es que el paso es exclusivamente para el acarreo del abono de las patatas tal y como textualmente se dice en el documento de fecha 12 de Abril de 1.946 obrante al folio 14 de las actuaciones, en su punto 2º, y esa esencial limitación supone también un límite temporal que es el que corresponde al término normal de plantación ya que de otra forma quedaría al albur del beneficiado con la servidumbre el tiempo de tal servidumbre, agravando ésta y haciendo de la misma un manifiesto abuso que el derecho no consiente ni permite el documento suscrito por las partes, por lo que, tal y como se pretendió y en los términos exclusivament
e formulados la pretensión no puede ser acogida estando acertadamente rechazada. Lo mismo sucede con los pedimentos condenatorios ya que la prueba testifical practicada acredita que no hubo cierre en la época "normal" de la siembra y y ya nos hemos referido a ésta cuestión temporal en el fundamento anterior y el acta notarial (por cierto del año 2.007) y el informe pericial de la parte demandante son de fecha que no acreditan que e

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