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AP A Coruña, Santiago de Compostela, Sec. 6.ª, 69/2009, de 20 de febrero

SP/SENT/453252

Recurso 445/2008. Ponente: JOSE GOMEZ REY.

Obligación de los demandados de consentir el paso para que los actores reparen su pared por ser indispensable e imprescindible colocar andamios en el tejado del demandado para pasar por ese lugar los materiales para realizar las obras 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Seguido el juicio por sus trámites legales ante el JDO. 1A. INST. E INSTRUCCION N. 1 de RIBEIRA, por el mismo se dictó sentencia con fecha 5 de mayo de 2008 , cuyo Fallo es del tenor literal siguiente: "Que desestimando totalmente la demanda interpuesta por la actora María Inmaculada debo absolver y absuelvo a los demandados Ildefonso , Domingo , Marisol y Edurne de las peticiones que contra ellos se formulaban en el suplico de la demanda. Con imposición de costas a la demandante".
SEGUNDO.- Notificada dicha resolución a las partes, por la representación de Dª María Inmaculada se interpuso recurso de apelación y cumplidos los trámites correspondientes, se remitieron los autos originales del juicio a este Tribunal, señalándose para llevar a efecto la vista del mismo el pasado día 22 de enero de 2009, en que ha tenido lugar lo acordado.
TERCERO.- En la tramitación de este procedimiento se han observado las prescripciones legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
No se aceptan los de la sentencia apelada,
PRIMERO.- El objeto del proceso, del que ahora se tiene conocimiento en apelación, es que se declare el derecho de los demandantes a ejercitar la denominada servidumbre transitoria de paso para reparar un edificio. La pretensión se apoya en el artículo 569 del Código Civil .
La sentencia de primera instancia desestimó la demanda por varios motivos que, en síntesis, son los siguientes: a) falta de prueba por parte de la actora de la existencia de fisuras que produzcan problemas de filtración de aguas y humedades en su vivienda; b) posibilidad de que la solución técnica propuesta suponga una invasión del vuelo y cubierta del inmueble de los demandados y existencia de otras soluciones técnicas que no acarrean esa posibilidad; y c) discrepancia entre las partes acerca de la titularidad del hueco que existe entre sus respectivas propiedades, aunque no sea objeto del juicio.
SEGUNDO.- Para que el dueño del predio sirviente esté obligado a permitir el paso es necesario que sea indispensable para construir o reparar el edificio. El actor debe probar que existe una verdadera necesidad, es decir que el paso es indispensable y no responde a capricho o conveniencia particular del que solicita la constitución. Dicho esto hay que precisar que la exigencia contenida en el artículo 569 sobre la indispensabilidad se refiere a la necesidad del paso para la ejecución de los trabajos a reali
zar; no a la construcción o reparación misma cuya necesidad o conveniencia será una decisión del propietario ejercitando sus facultades dominicales.En el caso que examinamos el demandante quiere realizar unas obras en la pared de su edificio para garantizar su impermeabilidad. Esta decisión no puede discutirse y el juez de instancia se excede de la controversia plateada cuando deniega la cons

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