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AP A Coruña, Santiago de Compostela, Sec. 6.ª, 70/2009, de 20 de febrero

SP/SENT/453309

Recurso 556/2008. Ponente: JOSE RAMON SANCHEZ HERRERO.

No prospera el recurso por falta de legitimación pasiva ya que no se acredita que la demandada haya sido la que atentó contra la posesión del demandante, ya que ni es propietaria de la finca sirviente ni es la autora material del despojo 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Seguido el juicio por sus trámites legales ante el JDO. 1A. INST. E INSTRUCCION N. 3 de RIBEIRA, por el mismo se dictó sentencia con fecha 23 de junio de 2008 , cuyo Fallo es del tenor literal siguiente: "QUE DESESTIMANDO INTEGRAMENTE la demanda interpuesta por el Procurador Sr. Arca Soler en nombre y representación de DOÑA Aurelia , asistida del letrado Sra. Gude Sampedro contra Fermina , representados por el Procurador Sra. Martínez Rodríguez, asistido del letrado Sra. Hardingay, DEBO ABSOLVER Y ABSUELVO DE TODOS LOS PEDIMENTOS DE LA DEMANDA a la demandada, imponiendo las costas de este procedimiento a la actora, apercibiendo a las partes, que en virtud de lo preceptuado en el Art. 447.2 LEC , este pronunciamiento no crea cosa juzgada y no es óbice para las acciones que se ejerciten por el cauce del procedimiento declarativo ordinario que proceda por la cuantía".
SEGUNDO.- Notificada dicha resolución a las partes, por la representación de Dª Aurelia se interpuso recurso de apelación y cumplidos los trámites correspondientes, se remitieron los autos originales del juicio a este Tribunal, señalándose para llevar a efecto la deliberación, votación y fallo del mismo el pasado día 21 de enero de 2009, en que ha tenido lugar lo acordado.
TERCERO.- En la tramitación de este procedimiento se han observado las prescripciones legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Se aceptan los de la sentencia apelada, y
PRIMERO.- La demandante Sra. Aurelia formuló una demanda interesando la tutela sumaria de recobrar la posesión de un camino por el que se servía para entrar en una finca de su propiedad, que ahora no puede realizar por haberle puesto la demandada unos postes con una cadena en la entrada. Dicha demandada alegó la falta de legitimación pasiva tanto como requisito procesal como de fondo para que pudiera prosperar la acción posesoria, y en definitiva ésa ha sido la tesis admitida en la sentencia. En el escrito de recurso se ha discutido la consideración probatoria de la sentencia apelada de que no hay prueba de que haya sido la demandada quien ha obstaculizado el paso o de que no existiera éste, sino que por el contrario estima que ha sido suficientemente probada la existencia y el uso del camino.
SEGUNDO.- En materia interdictal existía una doctrina jurisprudencial desarrollada y uniforme, elaborada a partir de lo dispuesto en los arts. 1651 y ss. de la LEC1881 , que enlazaban con el art. 446 del Cc ., y su fundamento se encontraba en la tutela provisional de un estado posesorio que evite actuaciones privadas que pueden degenerar en violencia, hasta tanto que por los cauces adecuados del juicio declarativo correspondiente se resolviera el derecho que en definitiva pudiera corresponder a las partes, propósito que se cumple al proteger el estado de hecho existente en el momento en que se produjo el acto pert
urbador, pues la vía interdictal tiende a la protección de la posesión como hecho frente a la vía declarativa que tutela la posesión como derecho (STS 10 Mar. 1994 ). La nueva regulación procesal no ha alterado esencialmente este régimen, sino que sólo ha modificado la tramitación, al remitirse al juicio verbal civil en vez del propio juicio interdictal, que como tal ha desaparecido.Los requisitos de la acción inte

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