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AP Asturias, Oviedo, Sec. 6.ª, 46/2009, de 9 de febrero

SP/SENT/454863

Recurso 2/2009. Ponente: MARIA ELENA RODRIGUEZ-VIGIL RUBIO.

La prueba practicada acredita de forma indubitada que la superficie existente bajo la cubierta o alero de la panera a que se contrae la reivindicación está incluida en el título de dominio del demandado  
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO. El Juzgado de Primera Instancia núm. 3 de Siero dictó sentencia en fecha 10 de Octubre de 2008 cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: " Que desestimando integramente la demanda presentada por la Procuradora Sra. Sánchez Menéndez, en nombre y representación de Dª Beatriz contra D. Luis Carlos , representado por la Procuradora Sra. García-Bernardo Pendás, debo absolver y absuelvo al demandado de los pedimentos contenidos en la misma, imponiendo a la parte actora las costas devengadas en la presente litis."
SEGUNDO.- Contra la anterior sentencia se interpuso recurso de apelación por la parte demandante, del cual se dio el preceptivo traslado a las partes conforme a lo dispuesto en el artículo 461 de la vigente Ley , que lo evacuaron en plazo formulando Luis Carlos oposición al mismo. Remitiéndose posteriormente los autos a esta Sección, señalándose para deliberación, votación y fallo el día 4 de febrero de 2009.
TERCERO.- En la tramitación del presente recurso se han observado las prescripciones legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- La sentencia de primera instancia desestimó la demanda, en la que se ejercita una acción reivindicatoria sobre un trozo de terreno, perfectamente identificado en el informe pericial adjuntado a la misma como doc. 3, al f. 16 y ss de los autos, elaborado por el Ingeniero técnico agrícola Sr. Enrique como "una superficie de 4,41m ancho por 1,09 de largo" que coincide con la que excede de los pegollos que sustentan la panera colindante propiedad del demandado y que éste ha hormigonado recientemente. Se corresponde el mismo con el espacio existente entre tales pegollos y la vertical del alero de la propia panera y se funda tal pretensión en invocar que la citada franja o trozo de terreno era parte integrante de la finca de la actora, al coincidir la línea de colindancia con la del demandado, con la formada por la parte exterior de los pegollos de tal panera, extremo este ultimo que rechaza la recurrida.
Frente a tal pronunciamiento se alza el recurso de la actora en cuyo escrito de interposición como motivos de impugnación denuncia, esencialmente, la existencia de un error en la valoración de la prueba en cuanto estima que de la practicada resulta que la citada franja forma parte integrante de la finca de su propiedad y no de la colindante del demandado, bien que en primer lugar, se invoque la existencia de una incongruencia en la sentencia fundada en haberse aplicado en la misma, para resolver la discrepancia entre las partes en orden a la titularidad de tal f
ranja de terreno, el derecho consuetudinario o costumbre, representado por la Compilación de Derecho Consuetudinario Asturiano, de 16 de marzo de 2007, cuando la misma no fue alegada por el demandado que por ello ninguna prueba propuso o practicó para adverar su aplicación en la zona en que se encuentran las fincas litigiosas.SEGUNDO.- Es cierto que la costumbre es mencionada en el CCivil como segunda fuente de der

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