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AP La Rioja, Sec. 1.ª, 142/2009, de 24 de abril

SP/SENT/462780

Recurso 56/2008. Ponente: JOSE LUIS DIAZ ROLDAN.

Cuando se trata de extinguir una servidumbre voluntaria predial, sobre la base de una supuesta pérdida de su utilidad, hay que subrayar que la utilidad ha de ser utilidad del predio 
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No se puede afirmar de forma clara y rotunda a efectos de extinguir la servidumbre, que no se usa desde hace más de 20 años, o que carece de utilidad para el predio dominante 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Que, con fecha 6 de noviembre de 2007, se dictó sentencia en primera instancia en cuyo fallo es del siguiente tenor: "DESESTIMAR seguidos (sic) a instancia de Dª Bárbara representada por la Procuradora Ana López Tarazona y asistida por el Letrado Sr. Maysounave Jiménez contra D. Saturnino , representado por el procurador Sr. Ojeda Verde y asistido del Letrado Sra. López Ruiz, absolviendo al demandado de las pretensiones formuladas en su contra con condena en costas de la actora".
SEGUNDO.- Notificada la anterior sentencia a las partes, por la representación de Dña. Bárbara se presentó escrito solicitando se tuviese por preparado en tiempo y forma la apelación, que fueron admitidos, con traslado por 20 días a la parte recurrente para que interpusiese ante el Juzgado el recurso de apelación. Interpuestos éste, se dio traslado del mismo a las demás partes para que en 10 días presentasen escrito de oposición al recurso o, en su caso, de impugnación de la resolución apelada, en lo que le resultase desfavorable.
TERCERO.- Seguido el recurso por todos sus trámites, se señaló para la celebración de la votación y fallo el día 23 de abril de 2009.
CUARTO.- En la tramitación del presente rollo se han observado las prescripciones legales, salvo el plazo para dictar sentencia.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Se aceptan los fundamentos de derecho y el fallo de la sentencia de Instancia.
PRIMERO.- Por la representación procesal de Dña. Bárbara se impugna la sentencia dictada por el Juzgado de Primera Instancia núm. 2 de Haro que desestimaba la demanda formulada de contrario.
Alega la recurrente que la acción ejercitada es la de extinción de servidumbre contractual, indica que la escritura de protocolización de operaciones particionales no acredita en modo alguno que se realizara captación de aguas cuando los labradores regantes comienzan a sacar agua del río con un sistema más moderno de tuberías móviles, así entiende resultó acreditado en la prueba de reconocimiento judicial y por la información facilitada por la Comisaría de Aguas del Ebro de la Confederación Hidrográfica. Señala que dicha servidumbre no se usa desde hace varios decenios.
El artículo 546.2 del Código Civil , declara que "las servidumbres se extinguen por el no uso durante veinte años".
Las servidumbres legales y forzosas, se extinguen por su falta de utilidad, mientras que las voluntarias, al haberse establecido con tal carácter por las partes, solo son extinguibles a través de las causas del art. 546, Código Civil , entre las que no se encuentra la falta de utilidad alegada.
Es preciso comenzar señalando que ha de tenerse cuidado
cuando se trata de extinguir una servidumbre voluntaria que se rige por el contenido del propio titulo que las crea. Como ya se especificó con anterioridad no les son de aplicación a tales servidumbres las normas específicas de las legales, presididas en general, por el principio de constitución forzosa, de ahí, que sus causas de extinción aparezcan recogidas en el art. 546 y ss. del Código Civil . Se ha de ser por ello, cuidadoso cuando se inte

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