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AP Córdoba, Sec. 1.ª, 26/2009, de 4 de febrero

SP/SENT/466035

Recurso 14/2009. Ponente: PEDRO ROQUE VILLAMOR MONTORO.

Pedido el establecimiento de la servidumbre de paso por una concreta ubicación que afectaría únicamente a los demandados, el Tribunal puede considerar procedente otra distinta que afecte a personas distintas de aquellos 
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ANTECEDENTES DE HECHO
Se aceptan los Antecedentes de Hecho de la sentencia recurrida, y
PRIMERO.- Se dictó sentencia con fecha 22.5.2008 cuyo fallo textualmente dice: "Que debo desestimar y desestimo totalmente la demanda interpuesta por doña Inmaculada , representado por el Procurador D. Leonardo A. López Rodríguez, contra don Carlos Alberto y doña Mónica , representados por el Procurador D. Manuel Berrios Villalba, absolviendo a los referidos demandados de los pedimentos formulados en su contra, con expresa condena en costas a la actora".
SEGUNDO.- Contra dicha sentencia se preparó en tiempo y forma recurso de apelación por la representación indicada que, con posterioridad y en virtud del traslado conferido, formalizó en base a la argumentación de hechos y fundamentación jurídica que expresó, dándose traslado del mismo a la parte contraria por el término legal, presentándose escrito de oposición, tras lo cual se remitieron las actuaciones a este Tribunal que formó el correspondiente rollo, personándose las partes. Esta Sala se reunió para deliberación el 3.2.2009 .
FUNDAMENTOS DE DERECHO
No se aceptan los Fundamentos Jurídicos de la Sentencia, y
PRIMERO.- En la demanda se ejercita acción de declaración de servidumbre legal por enclavamiento de la parcela NUM000 que se dirige precisamente contra los demandados, uno como titular de una de las fincas (parcela NUM001 ) y la otra como viuda de quien se dice titular de la otra en el informe pericial de la demandante (parcela NUM002 ). En esta situación la sentencia, tras la cita de una jurisprudencia genérica sobre esta materia, viene a fundarse en tres afirmaciones fundamentales, primero, que la parcela NUM000 está enclavada; segundo, que el interés en la constitución de la servidumbre es relativo.... al constar un acceso (a la parcela NUM000 ) por lugar diferente, que identifica como camino A del plano del informe del perito de la parte demandada; y tercero, que el camino al que saldría la servidumbre propuesta en la demanda no es público, por lo que la extensión de ésta no será la indicada en la demanda (89 metros), sino de 355 metros, lo que aquí se ha de poner en relación con la longitud que el citado informe le atribuye al citado camino A, 256 metros (folio 76).
SEGUNDO.- Es de señalar que la sentencia reconoce la existencia de un problema (enclavamiento) y es evidente que la demanda se plantea para que éste se resuelva por las vías que el ordenamiento jurídico, en este caso, el establecimiento de una servidumbre de paso por el punto menos perjudicial y, en cuanto sea compatibl
e con ello, con el recorrido más corto (artículo 565 del Código Civil ), hasta el punto que en estos supuestos siempre debe de ser estimada la demanda aunque sea a los solos efectos de establecer esa servidumbre, bien por el recorrido propuesto por la demanda o por cualquier otro que se considere más adecuado a los criterios legales. Pero la sentencia recurrida claramente no resuelve el problema, lo que se podría justificarse si lo afirmado sobre

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