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AP A Coruña, Santiago de Compostela, Sec. 6.ª, 287/2009, de 3 de junio

SP/SENT/466063

Recurso 325/2008. Ponente: ANTONIO PILLADO MONTERO.

Si en una finca el supuesto paso queda intransitado durante años, hay que concluir que aquella no se sirve por ahí, sino que tiene acceso por otro sitio 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Seguido el juicio por sus trámites legales ante el JDO. 1A. INST. E INSTRUCCION N. 2 de RIBEIRA, por el mismo se dictó sentencia con fecha 6 de marzo de 2008 , cuyo Fallo es del tenor literal siguiente: "Que desestimando la demanda presentada por el procurador Sr. Novoa Núñez en nombre y representación de Doña Marí Jose frente a Don Claudio , debo absolver y absuelvo a éste de todas las pretensiones formuladas en su contra. Se imponen las costas procesales a la parte demandante".
SEGUNDO.- Notificada dicha resolución a las partes, por la representación de Dª Marí Jose se interpuso recurso de apelación y cumplidos los trámites correspondientes, se remitieron los autos originales del juicio a este Tribunal, señalándose para llevar a efecto la deliberación, votación y fallo del mismo el pasado día 3 de junio de 2009, en que ha tenido lugar lo acordado.
TERCERO.- En la tramitación de este procedimiento se han observado las prescripciones legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Se aceptan en lo sustancial los de la sentencia apelada; y
PRIMERO.- En el presente juicio posesorio, la demandante, Doña Marí Jose , pretende la defensa interdictal del paso que dice tener para dos fincas de su propiedad, colindantes, frente al demandado, Don Claudio , que supuestamente ha hecho actos de perturbación en la serventía por donde aquél se ejercita. La demanda ha sido desestimada en la primera instancia, y para la resolución de este recurso se aceptan las siguientes cuestiones objeto de debate:
a) La demandante está legitimada para el ejercicio de la acción posesoria, por virtud de lo dispuesto en los artículos 348, 430 a 432, 438 y 446, del Código Civil . Es la propietaria de las parcelas y, por tanto, tiene su posesión jurídica, aunque materialmente las parcelas las trabaje un hermano suyo. La defensa interdictal corresponde a "todo poseedor" (art. 446 citado), y, por tanto, en primer lugar, al propietario.
b) La existencia del paso litigioso está probada. Así resulta, por encima de la prueba testifical, de la documental: tanto los títulos de la actora, que lo hacen constar por el norte de sus parcelas, como del título de Don Herminio , en el que el paso se sitúa al sur, demuestran que entre esos inmuebles, existe tal camino, cualquiera que sea su naturaleza, que la actora califica de serventía.
c) El demandado pretendió cerrar ese paso, cuya existencia niega,
pese a ser ajeno a su finca, que está delimitada por el norte por una hilera de piedras o "chantas", cuyo objeto delimitador es claro.No obstante, la cuestión fundamental para la resolución del litigio y del recurso es si dicho camino era utilizado como acceso a las fincas de la demandante, puesto que la realidad de fuese el lindero norte de ellas no lleva necesariamente a la conclusión de que aquéllas se s

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