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AP Burgos, Sec. 2.ª, 260/2009, de 2 de junio

SP/SENT/468520

Recurso 383/2008. Ponente: JUAN MIGUEL CARRERAS MARAÑA.

No procede declarar el deslinde cuanfo el otro condomino ya ha separado físicamente las fincas en el límite exacto pactado por las partes en acuerdo previo 
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Aunque se pacte la construcción de un muro que divida las dos fincas a pagar entre ambos propietarios, no implica voluntad de constitución de servidumbre medianera 
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No puede negarse el dueño de una de las fincas madianeras al pago de la obra para reponer las zonas comunes a su estado original al haberse pactado previamente 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Se aceptan, sustancialmente, los antecedentes de hecho de la resolución apelada, cuyo Fallo es del tenor literal siguiente: "ESTIMANDO EN PARTE la demanda interpuesta por la Procuradora Sra. Pérez Rey en nombre y representación de D. Jose Pablo , contra D. Aquilino y LICO LEASING S.A. E.F.C., debo condenar y condeno a D. Aquilino a abonar al actor la cantidad de 16.608,94 euros, sin expresa imposición de costas, debiendo abonar cada parte las causadas a su instancia y las comunes por su mitad". Por resolución de fecha 23 de Julio de 2008 se dictó Auto aclaratorio de la anterior sentencia cuya PARTE DISPOSITIVA es del tenor literal siguiente: "SE ACLARA Y COMPLETA el Fallo de la Sentencia de 25 de Junio de 2008 , en el sentido de absolver a LICO LEASING S.A. E.F.C. de todos los pedimentos expuestos por el actor en la demanda contra esta Entidad planteada".
SEGUNDO.- Notificada dicha resolución a las partes, por la representación de Jose Pablo y Aquilino , se interpuso contra la misma recurso de apelación, que fue tramitado con arreglo a Derecho.
TERCERO- En la tramitación del presente recurso se han observado las prescripciones legales, habiendo sido deliberada y votada la causa por esta Sala en fecha 31 de Marzo de 2009 , salvo el plazo para dictar sentencia, dada la complejidad y pluralidad de cuestiones planteadas, así como la amplía actividad probatoria practicada.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Aún cuando son varias las cuestiones sobre las que debe de pronunciarse la Sala, de acuerdo con la doctrina de los artículos 456.1 y 465.4 de la Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil , sobre ellas va a tratarse en los fundamentos siguientes de esta resolución, si bien de forma diferenciada, dada la naturaleza no homogénea, aunque ciertamente próxima, lo que implicará evidentes e inevitables referencias de las mismas, y con el fin de tratar de alcanzar la debida claridad en esta sentencia, de acuerdo con la doctrina, entre otros, de los artículos 24.1 y 120.3 de la Constitución Española de 27 de diciembre de 1978 , y 218 de la Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil .
En orden a lo indicado, y de conformidad con el art 218 LECV , debe de empezarse por el examen del recurso de la parte actora, en relación con la desestimación del primero y segundo de los puntos de la demanda, referente a la pretensión de deslinde de los locales en litigio y en orden a conocer, según el Suplico (puntos 1º y 2º), los "lugares exactos donde de acuerdo con los pactos establecidos han de situarse los tabiques medianeros" y para "la ejecución, en su caso de aquellos tabiques que no estén situados en su lugar exacto".
Sostiene la parte actora-apelante (punto 1º del Suplico) que concurre un incumplimiento de la parte demandada de los contratos de 8-07-2005 (f. 39) y de 21-07- 2005 (f. 20 y ss), en los que según su criteri
o se pacta la constitución de una servidumbre voluntaria de medianería y que ello suponía la obligación de deslindar los locales comprados inicialmente en pro-indiviso mediante su deslinde de mutuo acuerdo y que la actuación de delimitar los locales de su propiedad por el demandado de forma unilateral, supone un incumplimiento de ese pacto obligacional pues implica la imposibilidad de conocer si la delimitación realizada: "es o no correcta y

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