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AP A Coruña, Santiago de Compostela, Sec. 6.ª, 355/2009, de 10 de julio

SP/SENT/469314

Recurso 5/2009. Ponente: LEONOR CASTRO CALVO.

La perturbación posesoria no tuvo lugar hasta el momento en el que se tapió la puerta de acceso de la demandante 
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El debate sobre el derecho al ejercicio de la posesión, queda fuera del ámbito de los juicios posesorios 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Seguido el juicio por sus trámites legales ante el JDO. 1A. INST. E INSTRUCCION N. 1 de RIBEIRA, por el mismo se dictó sentencia con fecha 23 de octubre de 2008 , cuyo Fallo es del tenor literal siguiente: "Que acollendo a demanda presentada polo procurador Sr. Novoa Núñez, no nome e representación de Graciela contra Blas e Trinidad , en consecuencia debo declarar e declaro que os demandados se absteñan da perturbación do paso a actora e a que retire o cierre realizado no punto en que se produce ese paso, deixando as cousas no estado anterior a realización da obra. Todo isto con imposición de custas á parte demandada".
SEGUNDO.- Notificada dicha resolución a las partes, por la representación de D. Blas se interpuso recurso de apelación y cumplidos los trámites correspondientes, se remitieron los autos originales del juicio a este Tribunal, señalándose para llevar a efecto la vista del mismo el pasado día 27 de mayo de 2009, en que ha tenido lugar lo acordado.
TERCERO.- En la tramitación de este procedimiento se han observado las prescripciones legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- La sentencia apelada estima la demanda de tutela posesoria interpuesta por Dª Graciela frente a D. Blas , acordando que los demandados han de abstenerse de perturbar el paso a la parte actora y condenándolo en consecuencia a que retire el cierre realizado en el punto en el que se producía el paso dejando las cosas en el estado anterior a la realización de la obra.
Apela la sentencia la parte demandada insistiendo en sus iniciales planteamientos, aduciendo como motivos concretamente que:
a) debería haberse interpuesto un interdicto de obra nueva y no un interdicto de recobrar la posesión, puesto que lo que provoca la perturbación es una obra.
b) aun cuando la acción ejercitada fuera la correcta, no concurren los requisitos precisos, alega que no hay prueba del hecho posesorio.
c) Seguidamente niega el derecho al paso aduciendo que la referencia que existe al paso en el título de la demandante la incluyo su padre en 1993.
SEGUNDO.- La primera cuestión a resolver por sus lógicas consecuencias ha de ser la inadecuación del procedimiento.
Siendo el criterio de este tribunal que efectivamente en principio y en un aspecto formal la alegación vertida por el demandante es acertada, más atendiendo a las concretas circunstancias del caso ha de concluirse que la elección del procedimiento fue adecuada.

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