CARGANDO...

AP Cádiz, Sec. 2.ª, 114/2009, de 5 de mayo

SP/SENT/470289

Recurso 117/2009. Ponente: SUSANA MARTINEZ DEL TORO.

Para que la estimación de la acción reivindicatoria sea plena seria necesario restituir la vivienda a su estado anterior 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO. Por el Juzgado de Primera Instancia de Barbate número dos se dictó Sentencia el día veintisiete de diciembre de 2007 en el Juicio Ordinario número 59/06, en cuya Resolución se acordaba la siguiente parte dispositiva:
"Que desestimando la demanda interpuesta por la Procuradora Sra. Domínguez Márquez, en nombre y representación de los Sres. Lina Víctor Marí Luz Constanza Tamara , frente a los herederos del Sr. Esteban y su viuda Sra. Elisa , debo absolver y absuelvo a estos últimos de los pedimentos formulados en su contra, con expresa imposición de costas a la actora"
SEGUNDO.- Notificada la Sentencia a las partes, por la representación procesal de DOÑA Marí Luz , DOÑA Constanza , DON Víctor , DOÑA Lina y DOÑA Tamara se interpuso recurso de apelación, que fue impugnado, tras de lo cual se recibieron las actuaciones en la Audiencia Provincial, se formó el oportuno Rollo para conocer del recurso y se entregaron al Ponente para estudio y propuesta de resolución, señalando para votación y fallo el cinco de mayo del actual.
TERCERO.- Verificado lo anterior y reunida la Sala al efecto, previa deliberación y a propuesta del Ponente, se acordó el Fallo que se expresará.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO. Plantean los apelantes demandantes acción reivindicatoria de dominio en base al artículo 348 CC , de las zonas comunes de la vivienda de referencia, concretamente una azotea común a la que se refieren los diversos títulos de dominio que se encuentran inscritos en el Registro de la Propiedad, que recogen "con séptima parte de los servicios comunes, consistentes en zaguán, patio, cocina, con pila y aljibe, patinillo, pequeña azotea, dos cuadras, retrete, azotea, escalera de piedra que conduce a ella". La demanda se desestima por falta de prueba a tenor de las reglas del artículo 217 LEC , concretamente en lo referente a la adecuada identificación de la cosa que se reivindica.
Es objeto por tanto del presente recurso la valoración de la prueba practicada, la aplicación de las normas sobre la carga de la prueba del artículo 217 en sus apartados 2 y 3 , que establece que corresponde al actor y al demandado reconviniente la carga de probar la certeza de los hechos de los que ordinariamente se desprenda, según las normas jurídicas a ellos aplicables, el efecto jurídico correspondiente a las pretensiones de la demanda y de la reconvención, e incumbe al demandado y al actor reconvenido la carga de probar los hechos que, conforme a las normas que les sean aplicables, impidan, extingan o enerven la eficacia jurídica de los hechos a que se refiere el apartado anterior; lo cual significa que corresponde a la parte actora acreditar los hechos constitutivos del derecho cuy
o reconocimiento y protección invoca y, a la parte demandada, los impeditivos o extintivos del mismo, sin que deba desconocerse, por un lado, que, conforme al apartado 1 del referido precepto, si al tiempo de dictar Sentencia el Tribunal considera dudosos unos hechos relevantes para la decisión, habrá de desestimar las pretensiones del actor o del reconviniente o del demandado o reconvenido según corresponda a unos u otros la carga de probar los

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