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AP Cádiz, Algeciras, Sec. 7.ª, 9/2009, de 19 de enero

SP/SENT/474400

Recurso 198/2008. Ponente: MARIA DE LOS ANGELES VILLEGAS GARCIA.

Si lo reclamado son daños y perjuicios por las humedades procedentes de la vivienda superior, la acción de tutela posesoria ejercitada es improcendente 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Se aceptan y se dan por reproducidos los de la sentencia impugnada.
SEGUNDO.- El indicado Juzgado de Primera Instancia, en el procedimiento igualmente citado, dictó el día 26 de Diciembre de 2007, Sentencia desestimando la acción de íntegramente la demanda ejercitada.
TERCERO.- Contra la indicada resolución se interpuso en tiempo y forma recurso de apelación por la representación de D. Mario , y admitido a trámite, y conferidos los preceptivos traslados, se remitieron los autos a esta Audiencia Provincial. Formado el Rollo y designado Ponente, quedó el recurso visto para la votación y fallo, y redacción y publicación de la sentencia.
CUARTO.- En la tramitación de este recurso se han observado las formalidades legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO. - Se recurre en estos por la parte actora la desestimación de su demanda en la que pretendía la tutela sumaria de la posesión, insistiendo en la viabilidad de la acción ejercitada y muy especialmente en la concurrencia en el supuesto de autos del " animus spoliandi", entendiendo que en la resolución apelada se hace una interpretación arcaica de este requisito.
Y siendo el motivo de apelación el expuesto y ejercitándose en estos autos, como hemos adelantado, una acción de protección sumaria de la posesión prevista en el artículo 250.1. 4 de la LEC , hemos de hacer las siguientes consideraciones completando si cabe las que al respecto se realizan en el primer fundamento jurídico de la sentencia dictada.
Como allí se recoge, nos encontramos y así se ha entendido doctrinal y jurisprudencialmente, ante un procedimiento sumario destinado a proteger el mero hecho de la posesión con fundamento en el artículo 446 del Código Civil , que no pretende sino el mantenimiento de la paz jurídica impidiendo que las personas por su propia voluntad modifiquen un estado de cosas preexistente o situación de hechos sin acudir a la tutela jurisdiccional. No es objeto del mismo pues, la discusión sobre los derechos que puedan ostentar las partes respecto a la situación que lo motiva, sin perjuicio de que éstas puedan acudir al declarativo correspondiente a defender los mismos.
Como requisitos para que pueda otorgarse la p
rotección pretendida se han venido exigiendo por la jurisprudencia los siguientes:Que el actor se halle en la posesión o tenencia de la cosa o derecho.Que haya sido perturbado o despojado en dicha posesión por otra persona que tiene que ser precisamente el demandado.Que no haya transcurrido más de un año desde el actor de perturbación o despojo.<

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