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AP Tarragona, Sec. 3.ª, 64/2009, de 26 de junio

SP/SENT/474467

Recurso 279/2008. Ponente: MARIA ANGELES GARCIA MEDINA.

Al no quedar acreditada la condición de poseedor sobre el terreno objeto de litigio, no puede prosperar la acción de tutela sumaria entablada para recobrar la posesión 
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ANTECEDENTES DE HECHO
ACEPTANDO y dando por reproducidos los de la Sentencia recurrida y,
PRIMERO.- La sentencia recurrida contiene la siguiente parte dispositiva:
"Que desestimando la demanda formulada por la Procuradora de los Tribuna- les doña Mª José Margalef Valldepérez, en nombre y representación de D. Darío , contra D. Isidro y Dña. Genoveva , representada por la Procuradora de los Tribunales, Sra. Sagrista González, sobre acción de recobrar la posesión, debo absolver y absuelvo a los demandados de las pretensiones frente a ellos deducidas, con expresa imposición a la parte actora de las costas procesales causadas en esta instancia.
SEGUNDO.- Contra la mencionada sentencia se interpuso recurso de apelación por el actor en base a las alegaciones que son de ver en el escrito presentado.
TERCERO.- Dado traslado a las demás partes personadas del recurso presentado, por los demandados se interesó su desestimación.
CUARTO.- En la tramitación de esta alzada del procedimiento se han observado las normas legales.
VISTO y siendo ponente la Iltma. Sra. Magistrada Dª. Mª ANGELES GARCÍA MEDINA
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Dictada sentencia desestimatoria de la acción de recobrar ejercita da por D. Darío frente a D. Isidro y Dª Genoveva , al entender la Juzgadora "a quo" que "no había quedado acreditado el hecho posesorio, ni el despojo", e interpuesto recurso de apelación por el actor mediante el que denuncia haberse procedido a una "errónea valoración de la prueba", y ello bajo el argumento de que "la prueba practicada y sobre todo de la pericial ha quedado acreditado la concurrencia de la totalidad de los requisitos exigidos para que prospere la acción", dado que el ahora apelante funda su pretensión en el hecho de que los demandados en el mes de junio de 2007 habían realizado un nuevo muro apropiando se de un trozo de su finca, y que por la parte demandada lo que se alega es haber procedido en la citada fecha a cerrar la finca mediante la terminación de un muro que habían ve nido realizando a trozos, la primera cuestión se centra en determinar si efectivamente ha quedado acreditada la posesión como hecho, no el derecho a poseer, por el demandante del controvertido trozo.
Cuestión que tras la revisión de la prueba practicada merece una respuesta negativa, pues resultando datos tales como: a) que el perito Sr. Jose Francisco en el acto del juicio tras ratificar su informe, si bien afirmó que dicho trozo lo vio cuidado, también dijo que "él no sabía si era el Sr. Darío quien lo trabajaba,.. según el plano catastral que le er
a exhibido los lindes eran rectos,..cuando hizo su informe no examinó la escritura de segregación, ni tuvo en cuenta los dos bancales,...él no sabe si el linde era o no el margen de piedra seca,...", y admitió que en la parte de finca objeto de litigio sobre la que se ha construido el muro no había otro anterior y que había pendiente, manifestando que "lo que había eran unas varillas de hierro y una tela verde", b) que basta examinar

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