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AP Sevilla, Sec. 6.ª, 301/2009, de 30 de junio

SP/SENT/480577

Recurso 3605/2009. Ponente: MARIA DEL CARMEN ABOLAFIA DE LLANOS.

Es inaplicable el art. 439.1 LEC que supedita la admisión de las demandas que pretendan recobrar la posesión a que no haya transcurrido 1 año desde el acto de despojo al basarse la interpuesta en la suspensión de obra nueva 
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ANTECEDENTES DE HECHO
Se aceptan sustancialmente los de la resolución apelada, cuyo fallo literalmente dice:" Que estimando integramente la demanda interpuesta por el Procurador de los Tribunales Don Francisco de Paula Fernandez del Pozo, en nombre y representacion de Dña. Diana , bajo la dirección letrada de Don gonzalo Rodriguez Valverde, contra Don Luis Pedro representado por la Procuradora Maria Gutierrez Hernandez debo acordar y acuerdo el mantenimiento de la orden de suspension de la obra realizada en la vivienda situada en la calle DIRECCION000 , numero NUM000 , antes Calle DIRECCION001 nº NUM001 de Carmona bajo apercibimiento de demolición de lo que en adelante se efifique o construya."
PRIMERO: Notificada a las partes dicha resolución y apelada por el citado litigante, y admitido que le fue dicho recurso en ambos efectos, se elevaron las actuaciones originales a esta Audiencia con los debidos escritos de alegaciones, dándose a la alzada la sustanciación que la Ley previene para los de su clase.
SEGUNDO: Por resolución de fecha 28/05/09, se señaló la deliberación y votación de este recurso para el día 15/06/09, quedando las actuaciones pendientes de dictar resolución.
TERCERO: En la sustanciación de la alzada se han observado las prescripciones legales.
VISTOS, siendo Ponente la Iltma. Sra. DOÑA CARMEN ABOLAFIA DE LLANOS.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO: La sentencia de instancia estima la demanda formulada por Dª Diana , contra Don Luis Pedro , sobre suspensión de obra nueva; y frente a este pronunciamiento, la parte demandada, interpone recurso de apelación.
SEGUNDO: Se alega por el recurrente infracción del art. 439.1 de la L.E.C . El referido art. dispone que no se admitiran las demandas que pretendan retener o recobrar la posesión si se interpone transcurrido el plazo de un año a contar desde el acto de la perturbacion o el despojo". Pues bien, este articulo no es aplicable al caso aquí enjuiciado, dado que la demanda interpuesta está basada en la suspensión de obra nueva, por lo que este motivo de impugnación ha de ser desestimado.
Se alega, tambien falta de legitimación activa y pasiva, excepciones que son igualmente rechazables por cuanto no se esta discutiendo el dominio, sólo la posesion, y tanto la actora como usufructuaria y poseedora de la vivienda colindante con la del demandado está legitimada para ejercitar dicha accion, como el demandado por el perjuicio ocasionado en la posesión de la actora.
Por último y en relación al fondo del asunto, no apreciamos que la Juzgadora de instancia haya incurrido en error alguno en la valoración de la prueba, pues como certeramente razona, concurren todos y cada uno de los requisitos exigidos para que la accion ejercitada pueda properar: la existencia de una obra nueva, q
ue dicha obra esté en construcción, que cause una perturbación o perjuicio al poseedor del inmueble colindante, y la existencia de una relación de causalidad entre el perjuicio y la obra. Todos estos requisitos han quedado acreditados por el informe pericial del perito judicial, y la observancia de las fotografias, obrantes en autos, lo que nos lleva a desestimar el recurso de apelación, y a confirmar la sentencia de instancia.<div class="T

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